首頁 - 法務指南 - 訴訟事務 - 財產(chǎn)保全的申請和救濟途徑分析
發(fā)表于:2015-05-06閱讀量:(7874)
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋,對財產(chǎn)保全的條件、主體、管轄、啟動、以及程序的細節(jié)問題做了比較詳盡的規(guī)定。然而,在實務中,對財產(chǎn)保全程序的救濟仍然有不少爭議,主要集中在申請人和救濟途徑上。
一、觀點之爭鳴
有人認為,民事訴訟法第一百零八條只賦予了當事人在不服財產(chǎn)保全裁定時的申請復議權(quán),但是沒有給予沒有規(guī)定案外人不服財產(chǎn)保全裁定的法律救濟途徑。故案外人就財產(chǎn)保全裁定無權(quán)申請復議或者提出異議,即沒有申請復議或者提出異議的資格,對其復議申請或提出的異議自然應當直接駁回。這種觀點在2015年民事訴訟法解釋實施前有一定的支持者。
有人認為,2015年民事訴訟解釋第一百七十二條規(guī)定了利害關(guān)系人不服財產(chǎn)保全裁定時依照民事訴訟法第一百零八條處理,案外人作為利害關(guān)系人的一種,不服財產(chǎn)保全裁定時,有權(quán)向人民法院申請復議,另財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行不同于執(zhí)行程序的執(zhí)行,不適用民事訴訟法第二百二十七的規(guī)定,故案外人不服財產(chǎn)保全裁定時只能與當事人一樣向人民法院申請復議。
有人認為,財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行與執(zhí)行程序中的執(zhí)行并無本質(zhì)區(qū)別,均為執(zhí)行,案外人對財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行不服時,可依照民事訴訟法第二百二十七條的規(guī)定提出異議。
二、爭議之評析
上述三種觀點,都是基于實踐和立法的層面進行的探討。第一種觀點說的是利害關(guān)系人,即可能是真正的財產(chǎn)權(quán)利人無權(quán)提起對財產(chǎn)保全裁定復議。第二種觀點認為對財產(chǎn)保全裁定,即使是利害關(guān)系人,也必須采用復議方式維權(quán),而不能在執(zhí)行程序中提出復議或者異議之訴。第三種觀點將財產(chǎn)保全復議和執(zhí)行異議合二為一。以此為案外人開辟了一條多元救濟途徑。
(一)對第一種觀點的評析
《民訴法》第一百七十二條規(guī)定:“利害關(guān)系人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服申請復議的,由作出裁定的人民法院依照民事訴訟法第一百零八條規(guī)定處理。”《2015民訴法司法解釋》
第一百七十二條:“利害關(guān)系人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服申請復議的,由作出裁定的人民法院依照民事訴訟法第一百零八條規(guī)定處理。”明確了利害關(guān)系人可以提起復議。使得該觀點失去了市場。我們就該觀點可以想象一個情景。即申請人和被申請人在對非雙方的財產(chǎn),或者誤以為是雙方的財產(chǎn)提出財產(chǎn)保全。那么,如果真正的權(quán)利人無法提出任何異議的話,實際上立法是在幫助侵權(quán)人濫用權(quán)利。
(二)對第二種觀點的評析
不談財產(chǎn)保全裁定的執(zhí)行與執(zhí)行程序中的執(zhí)行是否有本質(zhì)區(qū)別的問題,第二種觀點以2015民事訴訟法解釋第一百七十二條的規(guī)定為法律依據(jù),論據(jù)不容反對。但是,第二種觀點認為,案外人不服財產(chǎn)保全裁定時只能向人民法院申請復議,卻沒有根據(jù)。2015民訴訟法解釋規(guī)定的是利害關(guān)系人可以提出復議,但沒有跡象表明不能提出案外人異議之訴,因此,第二種觀點將案外人的救濟途徑人為減少的思路是狹隘和霸道的。
(三)對于第三種觀點的評析。
該觀點實際上將財產(chǎn)保全程序和執(zhí)行程序混為一談。對二者的區(qū)分不明,無法很好地運用二者以參與到正確的程序當中,獲取程序正義的保護。
三、筆者主張
筆者認為,在在2015民事訴訟法解釋第一百七十二條規(guī)定出臺后,案外人不服財產(chǎn)保全裁定時,既可以向人民法院申請復議,也可以向人民法院提出案外人異議,擇一行使。
(一)復議權(quán)和異議權(quán)
在財產(chǎn)保全程序啟動時,只能在保全程序中行使復議權(quán)。如果利害關(guān)系人放棄保全程序的復議權(quán),在強制執(zhí)行程序中還可以提出復議以及進行異議之訴。而不能在財產(chǎn)保全程序中進行異議之訴或者提出具有執(zhí)行程序性質(zhì)的復議。
(二)申請復議權(quán)和異議權(quán)的選擇性。
筆者認為,盡管不服財產(chǎn)保全裁定的案外人享有申請復議權(quán)和異議權(quán),但其只能選擇其中之一行使,且作出選擇后,就阻卻另一種權(quán)利行使的可能。理由:一是權(quán)利目的相同性和訴訟經(jīng)濟原則。無論是對案外人的申請復議權(quán),還是對案外人的異議權(quán),法律賦予這二種權(quán)利的目的均在于當案外人認為財產(chǎn)保全裁定有損其合法權(quán)益時,為其提供法律救濟權(quán)利,其目的具有相同性。在目的相同的前提下,案外人選擇其中的一種權(quán)利行使后,其目的可以實現(xiàn),因此,若果運行多重救濟,將造成權(quán)利失衡。二是審查程序的相似性。無論是對案外人的復議申議,還是對案外人的書面異議,法律要求人民法院予以審查,而且要求在較短的時間內(nèi)審查完畢,對復議申請的審查要求十日審查完畢,如對書面異議要求十五日內(nèi)審查完畢。
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