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公司章程是《公司法》規(guī)定的公司設(shè)立的必要文件，公司的股東和董事、監(jiān)事、及其他高層管理人員，都受其效力制約。因此，享有公司對(duì)內(nèi)的“小憲法”的地位。與此同時(shí)，公司的章程也對(duì)外予以公布周知，市場(chǎng)通過(guò)可堪查閱的公司章程判斷公司的治理模式和發(fā)展方向，據(jù)此決定與之發(fā)生投資關(guān)系或買賣交往。

公司章程詳細(xì)說(shuō)明→《公司章程是什么？》

在實(shí)踐中，出于指導(dǎo)公司設(shè)立、或隱藏一些不便公開的股東協(xié)議的目的。公司在成立之前或成立伊始，往往會(huì)在股東之間簽訂一個(gè)有約束力的設(shè)立協(xié)議。與公司章程不同，該設(shè)立協(xié)議只對(duì)內(nèi)有效，因?yàn)橥獠繜o(wú)法知悉的關(guān)系，在對(duì)外交往中不發(fā)生效力。

那么，如何平衡公司章程和設(shè)立協(xié)議之間的不同效力，予以合理適用呢？

一、章程與設(shè)立協(xié)議的區(qū)別

在我國(guó)，法律對(duì)公司設(shè)立過(guò)程中設(shè)立協(xié)議和公司章程的規(guī)定因公司的組織形式的差異而有所不同。在設(shè)立協(xié)議方面，我國(guó)公司法對(duì)股份有限公司和有限責(zé)任公司進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，對(duì)有限責(zé)任公司放松國(guó)家干預(yù)、對(duì)股份有限公司強(qiáng)化國(guó)家干預(yù)。而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。設(shè)立協(xié)議一般是不要式法律文件，作為當(dāng)事人之間的合同，主要根據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，就設(shè)立協(xié)之而言，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對(duì)章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。

公司章程與合伙協(xié)議亦不盡相同《合作協(xié)議與公司章程的法律關(guān)系》

二、設(shè)立協(xié)議對(duì)章程的補(bǔ)充作用

針對(duì)股東間權(quán)利義務(wù)事項(xiàng)，在公司章程未明確約定或約定不明時(shí)，設(shè)立協(xié)議對(duì)公司章程有補(bǔ)充作用。

雖然章程是公司治理的“小憲法”。但是，股東相對(duì)公司法人而言，是具有相對(duì)超脫的獨(dú)立地位的。因此，股東之間的權(quán)力義務(wù)關(guān)系，不僅僅可以為公司章程所指定，更由設(shè)立協(xié)議，這一特殊的民事合同所約定。與此同時(shí)，因?yàn)楣蓶|對(duì)公司具有所有權(quán)、管理權(quán)，所以全體股東之間的設(shè)立協(xié)議，當(dāng)然地也就享有對(duì)公司治理的決定權(quán)。因此，在涉及公司治理的內(nèi)容時(shí)，設(shè)立協(xié)議中的約定內(nèi)容，可以超越章程具有指導(dǎo)效力。

三、章程約定確定股東出資義務(wù)

股東出資義務(wù)是股東最為重要且基本的義務(wù)，這一義務(wù)既受到設(shè)立協(xié)議的約束，又同時(shí)受到公司章程的約束。如果公司章程與設(shè)立協(xié)議對(duì)于股東的出資義務(wù)表述不同時(shí)，應(yīng)當(dāng)以哪個(gè)為準(zhǔn)來(lái)確定股東出資義務(wù)呢？

我們認(rèn)為，應(yīng)以公司章程約定為標(biāo)準(zhǔn)確定股東出資義務(wù)。這是由股東出資義務(wù)的對(duì)外公示屬性決定的。

這是因?yàn)?，公司作為社?huì)生產(chǎn)和商貿(mào)往來(lái)的基本細(xì)胞，具有重大的公共意義。所以，《公司法》在立法時(shí)，須兼顧個(gè)人的私法自治和社會(huì)公共利益。股東的出資義務(wù)在公司成立之前，由設(shè)立協(xié)議所制約。一旦公司成功設(shè)立，則其效力就應(yīng)讓步于公司章程。這是因?yàn)楣菊鲁趟?guī)定的內(nèi)容為社會(huì)大眾所知悉，應(yīng)由法律規(guī)定對(duì)其誠(chéng)實(shí)信用予以保證。

公司章程事關(guān)重大，更多內(nèi)容請(qǐng)見：

《制定公司章程的時(shí)候應(yīng)注意事項(xiàng)》

《制定公司章程需注意的法律問(wèn)題》

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