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案例：甲、乙申請設(shè)立目標(biāo)公司，目標(biāo)公司注冊資本150萬元，其中甲占目標(biāo)公司70%的股權(quán)，乙占30%股權(quán)，甲向他人借款105萬，和乙的投資款45萬共同繳入目標(biāo)公司驗資帳戶，并辦理了工商登記事項，幾日后，甲將上述70%投資款盡數(shù)抽回。后甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，后發(fā)現(xiàn)甲之前的抽逃出資行為，將甲告上法庭，要求反還出資及賠償利息損失，最終法院判定甲返還抽逃出資的105萬并賠償利息損失。

[律師解析]

抽逃出資行為，是指股東在企業(yè)成立后，不經(jīng)過法定程序擅自將已到位的出資全部或部分抽回，使該部分資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)或?qū)嶋H控制權(quán)由企業(yè)回歸到投資者自身，從而使得企業(yè)注冊資本（金）減少的一種行為。

根據(jù)我國《公司法》解釋三第12條：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；

（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；

（三）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；

（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；

（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。”

因此，可以從以上角度著手收集是否構(gòu)成抽逃出資的證據(jù)。

關(guān)于股東抽逃出資行為，不僅出現(xiàn)在新設(shè)公司時的注冊資本抽逃出資，而且在公司增資時也經(jīng)常會出現(xiàn)抽逃出資，因此，還應(yīng)注意調(diào)查增資階段是否進(jìn)行抽逃出資。

關(guān)于抽逃出資是否構(gòu)成刑事犯罪，要區(qū)分相關(guān)公司是法律上要求為注冊資本實繳制還是認(rèn)繳制的公司。如果是規(guī)定為實繳制的公司，依據(jù)《刑法》第159條規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。而對于法律上規(guī)定為注冊資本認(rèn)繳制的公司，現(xiàn)已不適用上述刑法規(guī)定，即不構(gòu)成犯罪。

[律師支招]

對于股東的抽逃出資行為，主要從公司財務(wù)會計等資料上發(fā)現(xiàn)線索，比如看注冊資金進(jìn)來公司賬戶后，短期內(nèi)是否就轉(zhuǎn)出，并且該收款方以前與公司并無業(yè)務(wù)來往。

從途徑上看，作為有限公司股東，有權(quán)查詢、復(fù)印股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告，有限公司應(yīng)依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東，股東亦可以提出查閱公司會計賬薄的書面申請，并說明目的，但公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由，此時，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。另外，還可以通過監(jiān)事行使監(jiān)督權(quán)，查看會計資料，或根據(jù)公司章程約定情況，委托審計機構(gòu)進(jìn)行審計。

認(rèn)定公司的原股東存在抽逃出資情形的，受讓人可以從以下幾個方面著手，采取相關(guān)的救濟措施：

1、要求撤銷合同或進(jìn)行變更，根據(jù)合同法規(guī)定，一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷，轉(zhuǎn)讓方若隱瞞相關(guān)的抽逃出資情形，也涉嫌存在欺詐，因此受讓人可考慮主張撤銷合同或要求對合同價款等進(jìn)行變更。

撤銷與變更的區(qū)別，一是主張撤銷適用一年的除斥期間，而主張變更無時間限制，二是撤銷的法律后果是恢復(fù)原狀，受讓方將喪失相應(yīng)的股權(quán)，而主張變更則可以繼續(xù)保留股權(quán)。

2、存在欺詐損害國家、集體、第三人利息，或違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，則可以主張股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。

3、原股東存在抽逃出資，所交付的股權(quán)則存在質(zhì)量問題，屬于違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的行為，若嚴(yán)重違約致合同目的不能實現(xiàn)的，可考慮采取行使解除請求權(quán)，但該權(quán)利亦屬形成權(quán)，存在除斥期間，受讓人應(yīng)此期間內(nèi)提出主張。

4、也可以與本案案例一樣，要求存在抽逃出資的行為的股東返還所抽逃的資金及賠償利息損失。

抽逃出資  股權(quán)受讓  救濟措施