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法條鏈接：

《最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第十七條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

根據(jù)該法條，如果個(gè)別大股東存在其他不恰當(dāng)行為，損害了公司利益，公司的其他股東可以依照《公司法》及章程規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)，做出有效決議，將“不合作”的股東從公司內(nèi)部踢出。

接下來(lái)，讓我們通過(guò)下面的案例來(lái)簡(jiǎn)單的了解一下。

01 案件經(jīng)過(guò)

甲公司是一家于2009年3月11日設(shè)立的有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為1000萬(wàn)元，股東分別為小張、小李和B公司。公司股權(quán)分布如下：

2013年12月27日，甲公司稱(chēng)B公司已抽逃其全部出資900萬(wàn)元，發(fā)函要求B公司在收函后3日內(nèi)返還全部抽逃出資，否則，甲公司將依法召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，解除其股東資格。

2014年3月25日，甲公司召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，對(duì)B公司除名的事項(xiàng)進(jìn)行表決。

現(xiàn)場(chǎng)表決情況：同意2票，占總股數(shù)1%，占出席會(huì)議有效表決權(quán)100%；反對(duì)1票，占總股數(shù)99%，占出席會(huì)議有效表決權(quán)的0%。

會(huì)議表決結(jié)果：提案通過(guò)。各股東隨后也都在會(huì)議記錄尾部簽了字，但B公司卻拒絕了。

最后，由于B公司對(duì)上述決議不認(rèn)可，小張作為股東不得不訴至法院，請(qǐng)求確認(rèn)甲公司的股東會(huì)決議有效。

法院判決：

一審法院認(rèn)為B公司的表決權(quán)不應(yīng)該被限制，所以認(rèn)為該決議無(wú)效。

二審法院認(rèn)為，當(dāng)某一股東與股東會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別利害關(guān)系時(shí)，該股東不得就其持有的股權(quán)行使表決權(quán)。

所以二審法院對(duì)原審判決予以改判，確認(rèn)甲公司作出的股東會(huì)決議有效。

從上述案例中我們可以看到，案件爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于：“問(wèn)題股東”的表決權(quán)是否應(yīng)當(dāng)被限制，股東會(huì)決議是否有效？

如果認(rèn)為該股東的表決權(quán)應(yīng)當(dāng)被限制，則占股1%的股東就完全可以做出有效的決議，將占股99%的股東除名，這與我們常見(jiàn)的大股東欺壓小股東的案例截然相反，小股東以合法的形式給了大股東致命一擊；

反之，如果認(rèn)為該股東的表決權(quán)不應(yīng)當(dāng)被限制，那么只要是股權(quán)占比在50%以上的股東就足以阻止被除名的議案獲得股東會(huì)通過(guò)，此時(shí)股東除名制度根本不可能實(shí)現(xiàn)。

在此，筆者同意本案二審法院的觀點(diǎn)，股東會(huì)決議除名未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的股東時(shí)，未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的股東不享有有效表決權(quán)或應(yīng)當(dāng)回避。

02 兩點(diǎn)建議

針對(duì)股東不履行出資義務(wù)或抽逃出資的情況，我們給出以下建議：

一、可以將股東除名制度列入公司章程，并約定比法律規(guī)定更為詳細(xì)具體或者更加嚴(yán)苛的股東除名事由。例如規(guī)定股東未繳納所認(rèn)繳資本的50%以上時(shí)股東會(huì)可將該股東除名。

因?yàn)榉蓛H規(guī)定只有未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資的股東才可以將其除名，如果股東認(rèn)繳1000萬(wàn)元實(shí)際上只出資1元錢(qián)的，僅依據(jù)法律規(guī)定是無(wú)法將其除名的，此時(shí)就需要通過(guò)公司章程加以約束。

章程中還應(yīng)同時(shí)約定，未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資、出資不足、抽逃部分出資、虛假出資、出資瑕疵等股東的分紅權(quán)、表決權(quán)等會(huì)受到限制，均按實(shí)際出資比例行使權(quán)利。

二、可以在章程中明確約定 “公司股東會(huì)就股東除名進(jìn)行表決時(shí)，擬被除名的股東不得行使表決權(quán)”、“公司股東會(huì)就股東除名進(jìn)行表決時(shí)，擬被除名的股東按照實(shí)際出資比例行使表決權(quán)”，這樣可以避免股東間就股東會(huì)的決議效力產(chǎn)生爭(zhēng)議。

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