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易法通自2008年成立以來，專注為中小企業(yè)及個人用戶(以下簡稱“會員”)提供法律風(fēng)險管理服務(wù)。自2012年6月起至今，易法通已經(jīng)累計為6000多家中小企業(yè)，20多萬線上用戶提供法律服務(wù)40000余項，法律咨詢190多萬項，積累了豐富的法律風(fēng)險管理經(jīng)驗。

為促進(jìn)中小企業(yè)和高端個人用戶進(jìn)一步了解法律風(fēng)險管理，提高會員的風(fēng)險防范意識，易法通特別總結(jié)了2012年6月至今在法律風(fēng)險管理外包服務(wù)方面取得的一些經(jīng)驗，希望能為眾多的中小企業(yè)及有法律服務(wù)需要的用戶提供有價值的指導(dǎo)。

一、法律風(fēng)險管理外包服務(wù)的基本情況和主要特點

(一)會員在合同審查、合同起草服務(wù)方面需求巨大

從服務(wù)的統(tǒng)計情況來看，各類合同服務(wù)需求占會員法律服務(wù)需求總數(shù)的45%，占據(jù)會員法律服務(wù)需求的半壁江山。除此之外，會員法律服務(wù)需求主要有法律咨詢、審核規(guī)章制度以及訴訟協(xié)助等。

因為會員就合同提出的需要又分合同起草和合同審核，易法通特別對這兩項合同服務(wù)的內(nèi)容進(jìn)行了分析。經(jīng)分析后發(fā)現(xiàn)，在與合同起草與審核的法律服務(wù)事務(wù)中，會員需求在類型上呈現(xiàn)出相對集中的態(tài)勢。

其中，合同起草以合伙/合作最多，占會員合同起草服務(wù)總數(shù)的16%；其次為勞動/保密合同，占14%；隨后依次為買賣合同、出資/股權(quán)轉(zhuǎn)讓、租賃，分別占會員合同起草服務(wù)總數(shù)的10%、9%、6%。合同審查則以買賣合同為主，占會員合同審查服務(wù)總數(shù)的17%，其次為勞動合同，占13%；隨后依次為合伙/合作、服務(wù)合同、租賃合同，分別占合同審查服務(wù)總數(shù)的12%、7%、7%。此外，我司還為會員提供了承攬合同、承包合同、建設(shè)工程施工合同、委托/居間合同、擔(dān)保合同、運輸合同、知識產(chǎn)權(quán)合同、廣告/展覽合同、借款合同及其他一些無名合同的服務(wù)。

(二)與企業(yè)用工風(fēng)險有關(guān)的咨詢較多

企業(yè)用工風(fēng)險管理的咨詢是咨詢服務(wù)的重要內(nèi)容，占據(jù)了會員法律咨詢服務(wù)總數(shù)的27%；隨后依次為買賣/承攬、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟程序、租賃、債權(quán)債務(wù)等方面的法律咨詢，分別占會員法律咨詢服務(wù)總數(shù)的9%、6%、4%、4%、3%、3%；此外，我司還就會員日常經(jīng)營中的其他法律問題提供了咨詢。

二、會員在法律風(fēng)險管理中存在的普遍問題分析

針對會員提出的服務(wù)需求主要集中在合同事務(wù)及企業(yè)用工管理方面的情況，易法通還對服務(wù)內(nèi)容進(jìn)行了深入研究，我們發(fā)現(xiàn)會員常見的法律風(fēng)險管理漏洞主要體現(xiàn)在公司治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)用工管理、交易管理、等幾個大方面。具體分析如下

(一)企業(yè)在公司治理結(jié)構(gòu)中存在的風(fēng)險

1、企業(yè)在設(shè)立過程中股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置不合理

易法通在提供法律服務(wù)的過程中發(fā)現(xiàn)許多會員在初始設(shè)立公司時對于公司股權(quán)的設(shè)置僅考慮利益收益而忽略其他一些重要問題。

公司股權(quán)的設(shè)置是出資人根據(jù)其出資比例確定的，在設(shè)置股權(quán)比例時需要考慮的是，控制權(quán)的掌握、各方收益比例的均衡、股東之間意見不一時能作出有效決策。當(dāng)公司大股東之間股權(quán)比例相當(dāng)接近時，如兩個股東各占 50%，容易因為股東利益不同、觀念矛盾形成股東僵局。另一種情形是兩個股東持股比例大致相當(dāng)(如 40%)，均未達(dá)到控股比例，要想滿足章程規(guī)定的決議通過的持股比例，需要拉攏持股比例較少的股東(持股 20%)，最終結(jié)果是小股東控制了公司的發(fā)展走向，導(dǎo)致公司控制權(quán)和利益索取權(quán)的失衡。股權(quán)過分集中，也容易出現(xiàn)法律風(fēng)險。一股獨大的情況下，董事會、監(jiān)事會和股東會形同虛設(shè)，“內(nèi)部人控制”問題嚴(yán)重，企業(yè)無法擺脫“一言堂”和家長式管理模式，企業(yè)缺乏制衡機制，決策失誤的可能性增加，企業(yè)承擔(dān)的風(fēng)險也會隨著公司實力的增強而同步增大。

2、企業(yè)在設(shè)立時隨意套用固定格式的公司章程，致使公司章程形同虛設(shè)

章程是公司最重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運行的重要基礎(chǔ)，是維護公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機制，是公司股東和高級管理人員的行為規(guī)則。 但是，有相當(dāng)一部分會員認(rèn)為章程就是工商局注冊公司要求提供的文件，并且很多公司章程簡單照搬使用工商局固定章程模板，導(dǎo)致其公司完全沒有根據(jù)公司自身的特點和實際情況通過章程建立切實可行的自治機制，造成公司章程可操作性弱，在發(fā)生公司與股東的爭議、股東之間的爭議、公司與高級管理人員的爭議時，章程不能發(fā)揮其應(yīng)有作用，形同廢紙。

(二)在企業(yè)用工方面常見的問題

1、勞動合同內(nèi)容與法律抵觸或者有些企業(yè)以期通過與勞動者簽訂合作、承包、承攬等合同形式規(guī)避與員工之間的勞動法律關(guān)系。

在新的《勞動合同法》實施后，如果用人單位不與員工簽訂勞動合同將承擔(dān)支付雙倍工資的問題，因此目前大多數(shù)企業(yè)都很重視與員工簽訂勞動合同。但有的會員企業(yè)出于特殊考慮制定的勞動合同，會出現(xiàn)勞動合同內(nèi)容與現(xiàn)行法律抵觸的情形，如單獨約定試用期、試用期限超過法定期限、在合同中約定用人單位可以單方調(diào)崗、為員工離職設(shè)定了違法的期限和條件等等。導(dǎo)致企業(yè)按照勞動合同約定履行后，上述與法律抵觸的條款被認(rèn)定無效，使得企業(yè)因違法而遭致向員工支付經(jīng)濟補償金或者賠償金。

另有一些會員企業(yè)為了規(guī)避為員工繳納社會保險或者為了規(guī)避勞動用工風(fēng)險，與勞動者簽訂合作協(xié)議、承包合同、承攬合同等協(xié)議，以期規(guī)避與員工的勞動法律關(guān)系，這樣操作的結(jié)果一方面無法規(guī)避被認(rèn)定勞動法律關(guān)系，另一方面往往導(dǎo)致企業(yè)對外支付賠償金。

由于目前《勞動合同法》的基調(diào)是保護勞動者的一些基本權(quán)利，在發(fā)生爭議時用人單位承擔(dān)較多的舉證責(zé)任，也因此要求用人單位提升管理的能力與水平。否則，在出現(xiàn)前述情形時往往會導(dǎo)致用人單位處于不利地位，不僅可能導(dǎo)致承擔(dān)賠償責(zé)任，還損害了企業(yè)形象。

2、企業(yè)規(guī)章制度違法或者因欠缺公開協(xié)商、公示公告程序而欠缺生效要件，導(dǎo)致無法制約勞動者。

《勞動合同法》第4條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。”

但是，在我們提供服務(wù)的過程中發(fā)現(xiàn)，許多會員企業(yè)的規(guī)章制度都存在與法律抵觸的條款，導(dǎo)致該類規(guī)章制度條款無法從法律上約束勞動者。

另外，會員企業(yè)在與員工發(fā)生勞動爭議企業(yè)需要依據(jù)規(guī)章制度行使合法解除權(quán)時，我們會發(fā)現(xiàn)大部分會員企業(yè)的規(guī)章制度都是企業(yè)單方制定，單方?jīng)Q定通過，根本沒有征求職工的意見，更別說讓職工參與討論，協(xié)商確定。以至于制定的規(guī)章制度因程序不規(guī)范，而欠缺生效要件，無法制約勞動者。

3、企業(yè)缺乏有效的離職管理。

從我們的服務(wù)經(jīng)驗來看，很多的勞動爭議均產(chǎn)生于企業(yè)與員工終止勞動關(guān)系時因企業(yè)沒有處理好與員工的離職關(guān)系而導(dǎo)致。比如，企業(yè)沒有依照法律規(guī)定與員工解除勞動關(guān)系，比如，員工離職時要求因未簽勞動合同補發(fā)工資、要求支付加班費，認(rèn)為用人單位違法解除合同而要求支付賠償金等等，而企業(yè)對于員工的請求置之不理。究其原因，除了日常管理行為出現(xiàn)不足外，還有很重要的一點是因為離職的管理未到位。而這項工作是需要企業(yè)安排有經(jīng)驗的人員嚴(yán)格按照規(guī)章制度來處理的。

(三)在交易管理中存在的問題

企業(yè)的發(fā)展靠的是不斷發(fā)生的市場交易行為，不同的市場交易行為，需要確立不同的合同關(guān)系，不同的合同關(guān)系可能遭遇不同的法律陷阱。

實踐中，會員企業(yè)最常遇到的法律糾紛就是合同糾紛。能成為易法通的會員本身即表明企業(yè)對于合同風(fēng)險的意識相對來說還是較強的。但企業(yè)交易行為管理，絕不僅限于合同書本身的管理，一個合同關(guān)系既包含了作為主要權(quán)利義務(wù)界定標(biāo)準(zhǔn)的合同書，還包含著從訂約談判開始，直到合約履行完畢，乃至善后的持續(xù)過程。因此，交易行為的法律管理，實際上是一種過程管理。而許多會員企業(yè)往往將合同風(fēng)險管理著眼于合同內(nèi)容本身，忽視了合同履行過程中的法律風(fēng)險管理及合同履約憑證的收集和保存

很多企業(yè)主還有一個與法律管理相矛盾的傳統(tǒng)觀念，就是習(xí)慣于熟人圈子的交易，往往依賴個人信用關(guān)系進(jìn)行交易。這樣就帶來兩大風(fēng)險：一是可能“知人知面不知心”，因為對人的認(rèn)知錯誤，或者對方因情勢變化而信用發(fā)生變化，導(dǎo)致“君子協(xié)定”和朋友關(guān)系一同被踐踏；二是因為沒有書面的對各自權(quán)利義務(wù)的具體約定，時間久了，雙方對當(dāng)初的細(xì)節(jié)問題產(chǎn)生誤會，各自認(rèn)知不同、理解不同，兩個本來交情很好的交易伙伴和事業(yè)盟友因此發(fā)生糾紛。

三、“易法通”法律風(fēng)險管理對策與建議

從以上的分析可以看出，很多常見的法律風(fēng)險都是可以通過企業(yè)規(guī)范日常管理，重視執(zhí)行而避免的。即使由于客觀原因不能完全避免，也可以在很大程度上減少損失發(fā)生的可能以及損失的金額。

1、注意企業(yè)在設(shè)立過程中合理設(shè)置公司治理結(jié)構(gòu)

誠如前文所述，不合理的公司治理結(jié)構(gòu)將導(dǎo)致公司僵局或者公司發(fā)展達(dá)不到投資人想要的結(jié)果，因此在設(shè)立公司的過程中務(wù)必需要將設(shè)立公司的意圖與想法與我們進(jìn)行溝通，以商討確定最有利于投資人的股權(quán)治理結(jié)構(gòu)，并且由我們?yōu)橥顿Y人量身定做適合各企業(yè)的出資協(xié)議、公司章程，以避免公司設(shè)立后的產(chǎn)生糾紛，而給企業(yè)帶來損失。

2、加強人員的入職與離職管理

對企業(yè)來說，最容易出現(xiàn)問題的用工管理環(huán)節(jié)是入職與離職管理。因此，企業(yè)想以最小的成本防止最大可能的用工糾紛，一是要把好錄用關(guān)，在招聘時應(yīng)當(dāng)綜合考慮企業(yè)需要及應(yīng)聘人員的素質(zhì)，對應(yīng)聘人員進(jìn)行必要的背景調(diào)查。若是聘用高級管理或技術(shù)人員，應(yīng)當(dāng)做好較為詳細(xì)的工作經(jīng)歷調(diào)查，以免招錄到不適用的人員以后，騎虎難下。招用人員后，應(yīng)當(dāng)及時簽訂勞動合同，繳納醫(yī)社保。特別是一些危險性大的行業(yè)，還應(yīng)當(dāng)考慮為特殊工種投保商業(yè)意外險。二是要把好離職關(guān)，對離職的員工要認(rèn)真了其離職的原因，并簽訂離職時的申明等。特別要注意對未辦理離職手續(xù)的員工要盡到相應(yīng)的通知義務(wù)，否則會出現(xiàn)員工不來上班，無故曠工后卻又以用人單位違法解除為由要求賠償金的情形。

而且，如前所述，如果離職員工手上還握有一些加蓋了公章的資料的，也應(yīng)當(dāng)在離職時一并收回。對于重要員工離職的，還應(yīng)當(dāng)做好各項工作的交接。另外，如果是業(yè)務(wù)員或采購員離職的，也應(yīng)當(dāng)通知客戶及供應(yīng)商，以免客戶或供應(yīng)商不明就里，繼續(xù)付款給業(yè)務(wù)人員或繼續(xù)按離職人員的指示發(fā)貨，給企業(yè)造成損失。

3、合理制定和利用規(guī)章制度

規(guī)范完善企業(yè)各項規(guī)章制度，守法經(jīng)營，是建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機制的重要內(nèi)容。首先，企業(yè)必須根據(jù)自身參與市場競爭的內(nèi)外部環(huán)境，對涉及法律風(fēng)險的重要事項，以企業(yè)規(guī)章制度的形式對事前預(yù)防、事中控制和事后補救做出明確規(guī)定。建立和完善企業(yè)規(guī)章制度，理順企業(yè)內(nèi)部關(guān)系，明確責(zé)任，保證企業(yè)重要事項有章可循，最大可能避免因規(guī)章制度，尤其是合同管理制度和勞動規(guī)章制度的不健全引發(fā)各種法律風(fēng)險。

其次，對于企業(yè)規(guī)章制度要嚴(yán)格執(zhí)行，并根據(jù)企業(yè)的發(fā)展和市場競爭環(huán)境的變化，適時做出相應(yīng)的修改，保證企業(yè)規(guī)章制度合理合法并適應(yīng)市場競爭的需要。

再次，企業(yè)制定的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。并且用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度(包括考勤、考核、獎懲等)和重大事項決定公示，或者告知勞動者(如通過發(fā)放簽收員工手冊的方式，或者通過會議培訓(xùn)簽到的方式)。否則該規(guī)章制度不能作為有效的證據(jù)。

再次，企業(yè)在制定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定并將上述規(guī)章制度或者重大事項予以公示，或者告知勞動者(如通過發(fā)放簽收員工手冊的方式，或者通過會議培訓(xùn)簽到的方式)。否則該規(guī)章制度不能作為有效的證據(jù)。

最后，規(guī)章制度在實施時，應(yīng)當(dāng)留下各種憑證。并且在與員工發(fā)生糾紛時，要特別注意安排經(jīng)驗豐富的人員與員工進(jìn)行談判，以最大可能減少損失。從過去服務(wù)經(jīng)驗看，雖然也有一些企業(yè)與員工產(chǎn)生爭議，但是很大一部分還是可能協(xié)商解決的。

4、加強企業(yè)合同管理，防范合同陷阱和風(fēng)險

加強合同管理是防范企業(yè)法律風(fēng)險的基礎(chǔ)性工作。加強合同管理最重要的問題是改革應(yīng)收賬款管理。造成應(yīng)收賬款催收力度不夠的一個很重要原因就是合同制度、臺賬、檔案不健全，業(yè)務(wù)部門簽了多少合同，財務(wù)部門不知道，合同變更財務(wù)部門也不知道。所以應(yīng)加強企業(yè)內(nèi)部業(yè)務(wù)部門、財務(wù)部門、合同管理部門的協(xié)調(diào)溝通。按照全程信用管理模式的基本流程和原理，建立信用風(fēng)險管理制度，從根本上改變銷售和管理決策嚴(yán)重失控的局面，在企業(yè)內(nèi)部形成科學(xué)的制約機制。這種制約機制的主要特點是將合同從訂立到履行當(dāng)作一個動態(tài)的過程來管理，這個過程大致包括談判、簽約、擔(dān)保、審批、履行、結(jié)算，對這六大環(huán)節(jié)應(yīng)制定規(guī)章制度，定期考核，隨時抽查，有問題及早通報。在訂立合同過程中嚴(yán)格執(zhí)行"會簽"、"會審"制度，合同訂立后應(yīng)考核其合理性、合法性、履約率及合同臺賬、合同檔案的建立情況。合同履行中應(yīng)隨時抽查，避免秋后算賬，發(fā)現(xiàn)問題及早解決。實施全程信用風(fēng)險控制，即對企業(yè)經(jīng)營管理的全過程以及每一個關(guān)鍵的業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)進(jìn)行綜合性的風(fēng)險控制，包括以客戶資信調(diào)查評估為核心的事前控制，以交易決策的信用審核為核心的事中控制，以及以應(yīng)收賬款催收的專業(yè)化監(jiān)控為核心的事后控制。

5、培養(yǎng)法律風(fēng)險預(yù)防意識，謀求企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展。

在成為我司會員后，企業(yè)可以積極與我司保持聯(lián)系，主動向我司提出服務(wù)合同約定的各項法律服務(wù)需求，包括合同起草、合同審核、法律咨詢、規(guī)章制度合法性審核、股東股權(quán)、標(biāo)準(zhǔn)化法律催收等。個人在成為我司會員后，也可以享受在婚姻、家庭、繼承、房產(chǎn)、投資等法律事務(wù)的各項支持。因此，會員除了配合我們進(jìn)行法律風(fēng)險調(diào)查，提前預(yù)防各類常見風(fēng)險外，還可以在任何時間向我們尋求幫助。如，會員需要開始任何一項事務(wù)的時候，可以就可能涉及的法律問題與我們進(jìn)行交流溝通。當(dāng)發(fā)現(xiàn)有些事情未按預(yù)想進(jìn)行的時候，也可以與我們聯(lián)系溝通，預(yù)測是否會出現(xiàn)一些不利的后果并及早采取措施。如果糾紛已經(jīng)不可避免地產(chǎn)生，也可以與我們溝通，看是否需要采集證據(jù)、組織材料等，為最后走法律程序進(jìn)行準(zhǔn)備。如果事情已經(jīng)進(jìn)入法律程度，那也可以向我們了解訴訟中的各項注意事項，并提供服務(wù)合同約定范圍內(nèi)的各項訴訟支持服務(wù)。如有必要，還可以委托我們代為選聘的律師進(jìn)行訴訟。

隨著我國法治的發(fā)展，越來越多的人都會重視法律、利用法律維護自己的權(quán)利。現(xiàn)在，企業(yè)的員工、消費者、客戶、供應(yīng)商、競爭對手的法律意識已經(jīng)不可與過去同日而語，法律風(fēng)險管理與控制已經(jīng)成為企業(yè)管理和個人生活中不可或缺的一部分。本文也僅從服務(wù)中最常見的問題中抽取一部分與讀者分享，希望對企業(yè)或個人會員在今后的法律風(fēng)險管理中有所啟示。當(dāng)然，我們更歡迎各界朋友，與我們共同為企業(yè)和個人的發(fā)展，控制法律風(fēng)險獻(xiàn)計獻(xiàn)策。

2014年11月

轉(zhuǎn)載自：http://ah.sina.com.cn/fashion/info/2014-11-26/104727160.html

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