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案情簡介：

2009年9月，上海某建設(shè)工程有限公司（以下稱A公司）與四川省成都市青白江區(qū)某鎮(zhèn)政府所屬的成都某投資開發(fā)有限公司（以下稱B公司）簽訂《安置房合作建設(shè)協(xié)議》，并于同日簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》一份（以下統(tǒng)稱《協(xié)議（原）》），建立類似BT模式的合作方式。

《協(xié)議（原）》簽訂后，A公司成立專門項目部進(jìn)駐現(xiàn)場。為保障工程順利進(jìn)行，A公司項目部積極開展辦公用房租賃、辦公用品采購，人員安排、資金調(diào)配等準(zhǔn)備工作，投入大量的人力和財力。此外，A公司還按照《協(xié)議（原）》約定，向B公司交納履約保證金700萬元，并借款500萬元給B公司。但，B公司卻并未開展“天星安置點(diǎn)工程”的立項、審批、規(guī)劃、設(shè)計等前期工作。

2010年7月，B公司突然提出變更設(shè)計方案，要求A公司追加投資，欲對《協(xié)議（原）》做出重大變更。因B公司變更后的設(shè)計方案，預(yù)期投入高達(dá)12000萬元，超過雙方原約定的工程價款7000萬元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出A公司的墊資能力。至此，因《協(xié)議（原）》無法繼續(xù)履行，雙方產(chǎn)生糾紛

案件分析：

詳細(xì)了解案情后，劉春雷律師分析道：   ① 《協(xié)議（原）》無法繼續(xù)履行的原因：《協(xié)議（原）》是B公司未能妥善處理征地補(bǔ)償及擅自變更設(shè)計方案，才無法繼續(xù)履行。但，A公司并未掌握這一方面的書面材料，需要補(bǔ)充該方面的材料。   ② 退賠的范疇：《協(xié)議（原）》解除或終止后，B公司退賠的范疇包括：履約保證金的返還、借款的歸還、資金占用費(fèi)（利息）的賠償、A公司為工程準(zhǔn)備所遭受的損失賠償。其中，履約保證金、借款和利息的退賠，證據(jù)比較充分，法律關(guān)系比較簡單，訴訟時法院支持的可能性較大。但，A公司為工程準(zhǔn)備所遭受的損失比較零碎，需進(jìn)一步確定。   ③ 訴訟管轄：《協(xié)議（原）》的履行地和B公司所在地均為成都市青白江區(qū)，若雙方產(chǎn)生糾紛，該案應(yīng)在成都市青白江區(qū)法院進(jìn)行訴訟。因B公司的政府背景，案件很可能受到法外因素的影響，進(jìn)而使A公司受到不公平待遇。若能將案件放在司法環(huán)境較好的上海，則更有利于該案的公平審理。   ④ 執(zhí)行：因B公司的唯一股東是成都市青白江區(qū)某鎮(zhèn)政府的工會，且注冊資本僅為300萬元，而A公司的債權(quán)高達(dá)上千萬元。故，該案的執(zhí)行風(fēng)險非常大。

解案經(jīng)過：

為實現(xiàn)固定合同解除原因、明確A公司損失金額、爭取管轄的訴前策略，春雷所以A公司的名義起草一份催告函，詳細(xì)描述雙方合作的來龍去脈，要求B公司就是否繼續(xù)履行《協(xié)議（原）》作出書面答復(fù)。

B公司收到該催告函后，主動要求與A公司商談。后，劉春雷律師和A公司的負(fù)責(zé)人親赴成都。經(jīng)過激烈的較量后，B公司與A公司于2010年8月20日達(dá)成《協(xié)議》，約定：  ① 因非A公司的原因，B公司與A公司解除《協(xié)議（原）》；   ② B公司于2010年9月15日之前，退賠A公司1650萬元（其中，履約保證金700萬元、借款500萬元、損失450萬元）；   ③ 若B公司不按期退賠，應(yīng)按照每日0.5%向A公司支付違約金；   ④ 協(xié)議履行過程中產(chǎn)生爭議，由A公司所在地法院管轄。

通過這一紙《協(xié)議》，A公司順利實現(xiàn)固定合同解除原因、明確A公司損失金額、爭取管轄的訴前策略。后，B公司雖未按照約定的時間準(zhǔn)時退賠相關(guān)款項。但，經(jīng)A公司催告后，B公司退還履約保證金700萬元、借款500萬元。然而，B公司就450萬元損失，一直不肯支付。

為保證A公司的債權(quán)能最終執(zhí)行，李嵩飛律師千里迢迢到成都調(diào)查B公司的財產(chǎn)線索，并申請上海市寶山法院對B公司進(jìn)行財產(chǎn)保全。而后，A公司將B公司訴至寶山法院。

庭審中，B公司以《協(xié)議（原）》為無效合同進(jìn)行抗辯，認(rèn)為因《協(xié)議（原）》無效而必然導(dǎo)致《協(xié)議》無效，其關(guān)于損失的約定及違約金均無從談起。劉春雷律師當(dāng)即駁斥道，《協(xié)議》系對《協(xié)議（原）》所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)的確認(rèn)，具有較強(qiáng)的獨(dú)立性，與《協(xié)議》沒有主從關(guān)系，其效力不受《協(xié)議（原）》效力的制約；無論《協(xié)議（原）》效力如何，該項目失敗責(zé)任全在B公司，A公司為該項目投入大量人力物力是不爭的事實，損失也是客觀存在的，《協(xié)議》關(guān)于損失的確認(rèn)及違約金的約定均是雙方真實意思表示，合法有效。

寶山法院支持A公司的絕大部分訴訟請求。后，B公司提起上訴，上海市第二中級法院依法維持原判。

執(zhí)行過程中，春雷所發(fā)律師函要求B公司履行生效判決。后，在春雷所的積極斡旋下，雙方達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議，由B公司一次性支付A公司500萬元。B公司支付后，該案圓滿結(jié)案。

案件點(diǎn)評：

在該案中，春雷所參與該案的訴前談判、一審、二審、執(zhí)行的整個過程。該案的順利辦結(jié)，得益于訴前的詳細(xì)策劃及對策劃方案的堅定實施。正是如此，春雷所在該案的辦理過程中，才真正做到胸有成竹、游刃有余，最大限度的維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

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權(quán)益  補(bǔ)充協(xié)議  協(xié)議