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福建省某某縣人民法院

民 事 判 決 書

（2014）建民初字第1374號(hào)

原告（反訴被告）廈門某某光電有限公司，住所地廈門某某高新區(qū)某某園新豐二路8號(hào)某某大廈第三層D1－2單元，組織機(jī)構(gòu)代碼55**76－2。

法定代表人蘇某某，總經(jīng)理。

委托代理人王少煌，福建冠德律師事務(wù)所律師。

被告（反訴原告）某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司，住所地某某縣某某路1號(hào)，組織機(jī)構(gòu)代碼764**46－8。

法定代表人鄭某，總經(jīng)理。

委托代理人戴繼平，福建建聯(lián)律師事務(wù)所律師。

原告廈門某某光電有限公司（以下簡稱某某公司）與被告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司（以下簡稱某某城投公司）某某工程合同糾紛一案，原告于2014年11月12日向本院起訴，本院于當(dāng)日立案受理后，被告某某城投公司于2014年12月4日向本院提出反訴，本院依法將本訴與反訴兩案合并審理，依法由審判員謝建軍獨(dú)任審判，于2014年12月29日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人王少煌和被告某某城投公司委托代理人戴繼平到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某某公司起訴稱，2013年1月22日，原告與被告簽訂《夜景工程施工合同》，工程總造價(jià)254525元，并根據(jù)被告提供的設(shè)計(jì)效果及綜合預(yù)算清單執(zhí)行，單價(jià)不變據(jù)實(shí)結(jié)算。合同第一條第五款約定：合同生效后，甲方即付工程款五萬元，工程施工完畢調(diào)試亮燈后付至合同總金額的95%，余款5%作為質(zhì)保金，保質(zhì)期后無息付款。2013年1月24日原告開工，工程于2013年3月15日實(shí)際竣工，并于2013年5月13日經(jīng)被告組織驗(yàn)收合格。被告沒有按照合同約定支付工程款。2014年1月28日，經(jīng)原、被告雙方對(duì)賬，在原告同意讓步部分工程款結(jié)算的情況下，被告尚欠原告工程款57731元?，F(xiàn)訴至法院，訴訟請(qǐng)求：1、要求被告支付原告工程款57731元及按合同約定利率支付違約金157606元（從2013年5月13日起按日千分之五支付，暫計(jì)至2014年11月10日共計(jì)546天，實(shí)際計(jì)算至還款之日止）；2、要求被告承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

被告某某城投公司辯稱，原告某某公司沒有履行保修職責(zé)，在保修期內(nèi)被告多次要求原告保修，原告沒有進(jìn)行保修，為此被告只好聘請(qǐng)第三人進(jìn)行維修，維修費(fèi)用已經(jīng)超過了需要支付原告的工程款。在合同履行中因原告未履行保修責(zé)任，違約方是原告，故被告不需要支付違約金，退一步就是被告要承擔(dān)違約責(zé)任，違約金也過高。

被告某某城投公司反訴稱，某某公司承建某某城投公司發(fā)包的某某縣夜景工程施工合同，合同約定工程質(zhì)量保修期一年，且約定LED產(chǎn)品為某某品牌，平均壽命為五年。上述工程完工后，夜景工程在保修期限內(nèi)經(jīng)常存在質(zhì)量問題，某某城投公司多次通知某某公司進(jìn)行維修，某某公司卻不履行維修義務(wù)。某某城投公司只好聘請(qǐng)第三人進(jìn)行維修，目前已經(jīng)花費(fèi)維修費(fèi)用69285元。因某某公司施工的夜景工程不合格，因此工程款應(yīng)當(dāng)在保修任務(wù)完成之后再支付，且應(yīng)當(dāng)扣除保修費(fèi)用。故提出如下反訴請(qǐng)求，1、要求某某公司承擔(dān)維修費(fèi)用69285元；2、要求某某公司承擔(dān)反訴費(fèi)用。

原告某某公司對(duì)被告某某城投公司的反訴答辯稱，某某公司所承建的夜景工程已于2013年3月15日實(shí)際竣工完成，并于2013年5月13日經(jīng)驗(yàn)收合格，不存在質(zhì)量問題。關(guān)于保修期內(nèi)的維修責(zé)任，公司已在保修期內(nèi)履行了相應(yīng)的保修義務(wù)，反訴原告某某城投公司主張支付維修費(fèi)用69285元由某某公司承擔(dān)沒有事實(shí)依據(jù)。首先某某城投公司因夜景工程質(zhì)量問題于2014年4月26日、4月28日、5月3日、5月8日聘請(qǐng)第三方維修，合計(jì)支出維修費(fèi)用9285元。根據(jù)雙方《夜景工程施工合同》，某某公司在保修期內(nèi)對(duì)夜景工程承擔(dān)了免費(fèi)維修義務(wù)。如若出現(xiàn)需要維修的情況下，某某城投公司應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)，在某某公司明確表示不予維修的情況下，由第三方進(jìn)行維修的費(fèi)用才可以向某某公司主張。其次，某某城投公司與第三方某某城管辦于2014年5月5日簽訂的《某某縣吊橋至某某橋夜景燈維修、維護(hù)工程協(xié)議書》支出的維修費(fèi)用60000元要求某某公司承擔(dān)，更沒有事實(shí)和法律依據(jù)。夜景工程項(xiàng)目已經(jīng)驗(yàn)收合格，雙方合同約定的保修期為一年，質(zhì)保期滿后某某公司按材料成本價(jià)實(shí)行長期跟蹤服務(wù)。故某某城投公司在質(zhì)保期滿后聘請(qǐng)第三方承包維修，應(yīng)當(dāng)由其自行負(fù)擔(dān)費(fèi)用。并且在5月5日簽訂《某某縣吊橋至某某橋夜景燈維修、維護(hù)工程協(xié)議書》之后于2014年5月8日又聘請(qǐng)其進(jìn)行維修花費(fèi)2678元，不排除存在虛構(gòu)的成分。綜上，反訴被告某某公司要求駁回反訴原告某某城投公司的反訴請(qǐng)求。

原、被告對(duì)以下事實(shí)無異議，本院予以確認(rèn)：2013年1月22日，原告某某公司與被告某某城投公司簽訂《夜景工程施工合同》，原告向被告出具一份照明工程清單預(yù)算匯總，工程預(yù)算總造價(jià)254525.7元。合同第一條第五款約定：合同生效后，甲方即付工程款五萬元，工程施工完畢調(diào)試亮燈后付至合同總金額的95%，余款5%作為質(zhì)保金，保質(zhì)期后無息付款。第六條售后服務(wù)約定：本工程質(zhì)量保修期為一年。質(zhì)保期內(nèi)如果出現(xiàn)問題，乙方應(yīng)無條件免費(fèi)維護(hù)。保質(zhì)期滿后按材料成本價(jià)，被告長期跟蹤服務(wù)。第七條第1項(xiàng)約定：由乙方（指某某公司）造成工期每延誤一天，乙方應(yīng)按工程總造價(jià)的千分之五向甲方（指某某城投公司）支付違約金。如由乙方工期延誤給甲方造成其他損失的，乙方還應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。由甲方造成款項(xiàng)及工期每延誤一天，甲方應(yīng)按同等向乙方支付違約金。如果由甲方造成延誤給乙方造成其他損失的，甲方還應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。第七條第2項(xiàng)約定：因乙方原因工程質(zhì)量達(dá)不到約定的質(zhì)量等級(jí)，應(yīng)無條件返修至本工程要求達(dá)到的質(zhì)量等級(jí)，經(jīng)甲方及有關(guān)部門驗(yàn)收通過后，方可交付使用，乙方應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的所有費(fèi)用。2013年1月24日原告開工，工程于2013年5月13日經(jīng)原、被告組織驗(yàn)收合格。被告沒有按照合同約定支付工程款。2014年1月21日，該工程經(jīng)審核后工程價(jià)款為17731元。2014年1月28日，經(jīng)原、被告雙方對(duì)賬，被告于2013年1月29日支付原告50000元，2013年2月7日支付50000元，2014年1月26日支付20000元，合計(jì)付款總額120000元，尚欠工程款57731元。因涉案的夜景工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，景觀燈不亮，某某縣城市管理委員會(huì)分別于2013年10月11日、2014年5月5日、2014年5月13日向被告發(fā)出通知三份，要求被告及時(shí)修復(fù)，以免影響省檢查組及“四城一縣”的驗(yàn)收考評(píng)工作，該三次因原告沒有進(jìn)行維修，均由第三方進(jìn)行維修，共計(jì)產(chǎn)生9285元。2014年5月5日，某某城投公司與第三方某某城管辦簽訂的《某某縣吊橋至某某橋夜景燈維修、維護(hù)工程協(xié)議書》，約定維修期限從2014年5月7日起至2015年5月6日，維修費(fèi)用60000元，被告已經(jīng)預(yù)付了10000元的維修費(fèi)用。

本訴中，被告某某城投公司認(rèn)為，在正常情況下，其應(yīng)當(dāng)支付原告某某公司尚欠的工程款57731元，只是因在履行合同過程中，工程質(zhì)量存在問題，原告又沒有履行一年內(nèi)免費(fèi)維修的保質(zhì)義務(wù)，而是由被告聘請(qǐng)第三方進(jìn)行維修，由此產(chǎn)生了69285元維修費(fèi)用，故而提出了應(yīng)當(dāng)由被告承擔(dān)該筆費(fèi)用的反訴請(qǐng)求。被告為證明反訴主張向本院提供以下證據(jù)：1、某某縣城市管理委員會(huì)通知三份，以證明被告施工的夜景工程存在質(zhì)量問題；2、支付維修費(fèi)用9285元的稅務(wù)發(fā)票及相應(yīng)的審核單、進(jìn)賬單、工程簽證單、工程決算書，以證明夜景工程出現(xiàn)質(zhì)量問題后，因原告拒絕維修，被告只好聘請(qǐng)第三方進(jìn)行維修及產(chǎn)生的費(fèi)用；3、《某某縣吊橋至某某橋夜景燈維修、維護(hù)工程協(xié)議書》及預(yù)付的10000元維修費(fèi)憑據(jù)，以證明被告現(xiàn)聘請(qǐng)某某城管辦對(duì)夜景燈進(jìn)行維修、維護(hù)及產(chǎn)生的費(fèi)用；4、原告辦公室主任黃某某與被告進(jìn)行聯(lián)系的微信記錄和照片15張，以證明被告施工的夜景工程質(zhì)量有問題，要求被告進(jìn)行維護(hù)。

本院認(rèn)為，原告某某公司與被告某某城投公司簽訂《夜景工程施工合同》，合同第六條售后服務(wù)約定：本工程質(zhì)量保修期為一年。質(zhì)保期內(nèi)如果出現(xiàn)問題，乙方應(yīng)無條件免費(fèi)維護(hù)。保質(zhì)期滿后按材料成本價(jià)，被告長期跟蹤服務(wù)。因涉訴工程于2013年5月13日由原、被告雙方驗(yàn)收合格，交付使用。故保質(zhì)期從2013年5月14日至2014年5月13日。在該期限內(nèi)原告有免費(fèi)保修的義務(wù)，而9285元是因原告在此期間未履行免費(fèi)維修義務(wù)而實(shí)際產(chǎn)生的維修費(fèi)用，故該費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)。關(guān)于原告提出被告在聘請(qǐng)第三方維修前未履行通知義務(wù)，本院認(rèn)為，依據(jù)合同被告有免費(fèi)維修服務(wù)的義務(wù)，按照交易習(xí)慣，正常只有在負(fù)有維修義務(wù)的一方拒絕履行義務(wù)時(shí)，才會(huì)委托第三方提供有償服務(wù)，故被告的該答辯意見不成立。對(duì)于被告在2014年5月5日與某某城管辦簽訂的《某某縣吊橋至某某橋夜景燈維修、維護(hù)工程協(xié)議書》，約定維修期限從2014年5月7日起至2015年5月6日，維修費(fèi)用60000元，因該合同就在原、被告簽訂的《夜景工程施工合同》約定的保質(zhì)期最后期限2014年5月13日前幾天簽訂的，在保質(zhì)期后，被告有權(quán)選擇原告依據(jù)《夜景工程施工合同》的約定進(jìn)行維修、維護(hù)義務(wù)，也可以選擇諸如某某城管辦的第三方進(jìn)行維修、維護(hù)義務(wù)，并且在質(zhì)保期滿后被告不再享受免費(fèi)維修的合同權(quán)利。而現(xiàn)在被告既然選擇了第三方進(jìn)行維修、維護(hù)義務(wù)，故由此產(chǎn)生的60000元維修、維護(hù)自然應(yīng)當(dāng)由被告自行負(fù)擔(dān)。

綜上事實(shí)，本院認(rèn)為，原告某某公司與被告某某城投公司簽訂《夜景工程施工合同》，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，為有效合同。合同成立后即具有法律效力，當(dāng)事人應(yīng)按合同約定確實(shí)履行自己的義務(wù)。被告某某城投公司未按合同約定履行支付工程款的義務(wù)，原告也未按合同約定履行在保質(zhì)期內(nèi)免費(fèi)維修的義務(wù)，雙方均違反了合同約定?，F(xiàn)原告要求被告支付工程款57731元，符合合同和法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以支持。因《夜景工程施工合同》第一條第5項(xiàng)約定：合同生效后，甲方即付工程款五萬元，工程施工完畢調(diào)試亮燈后付至合同總金額的95%，余款5%作為質(zhì)保金，保質(zhì)期后無息付款。第七條第1項(xiàng)約定：由乙方造成工期每延誤一天，乙方應(yīng)按工程總造價(jià)的千分之五向甲方支付違約金。如由乙方工期延誤給甲方造成其他損失的，乙方還應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。由甲方造成款項(xiàng)及工期每延誤一天，甲方應(yīng)按同等向乙方支付違約金。如果由甲方造成延誤給乙方造成其他損失的，甲方還應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。原告依據(jù)上述合同約定，主張被告應(yīng)當(dāng)以尚未支付的工程款57731元，按日千分之五支付從2013年5月13日起至實(shí)際支付款項(xiàng)之日止的違約金。被告認(rèn)為，因原告未履行免費(fèi)維修義務(wù)，也存在違約行為，被告不需要承擔(dān)支付違約金的責(zé)任。即使要承擔(dān)違約責(zé)任，原告主張的違約金也過高。本院認(rèn)為，從原告向本院提供的工程結(jié)算審核意見、工程款對(duì)賬單證據(jù)，可以證實(shí)原、被告直至2014年1月21日將涉訴工程進(jìn)行審核，確認(rèn)工程款經(jīng)審核后為177731元，同年1月28日，雙方再次對(duì)工程的施工情況、付款情況、實(shí)際竣工日等情況進(jìn)行確認(rèn)。故該項(xiàng)工程的結(jié)算款為177731元，被告之前先后三次支付原告的12萬元，只能視為工程預(yù)付款。故被告應(yīng)當(dāng)在2014年1月28日結(jié)算后，應(yīng)當(dāng)再支付原告工程款57731元。依據(jù)《夜景工程施工合同》第一條第5項(xiàng)約定扣除5%作為質(zhì)保金即8887元（177731×5%），在質(zhì)保期滿后無息支付，故被告應(yīng)當(dāng)于2014年1月29日扣除質(zhì)保金后應(yīng)當(dāng)支付原告工程款48844元。因《夜景工程施工合同》第七條第1項(xiàng)主要是針對(duì)延誤工期所作的違約責(zé)任的約定。被告主張?jiān)姘慈涨Х种?jì)算違約金過高，請(qǐng)求調(diào)整的答辯意見成立，并且原告未向本院提供證明因被告未支付工程款造成其實(shí)際損失多少的證據(jù)，故本院綜合上述情由將違約金調(diào)整為按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算。被告反訴原告要求原告承擔(dān)維修費(fèi)用69285元的訴訟請(qǐng)求，本院認(rèn)為，因原在保持期內(nèi)未履行免費(fèi)保修的義務(wù)，被告從而聘請(qǐng)第三方維修實(shí)際產(chǎn)生的9285元費(fèi)用，該筆費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由原告負(fù)擔(dān)。而另外60000元是被告在保質(zhì)期之后聘請(qǐng)第三方維修、維護(hù)而產(chǎn)生的費(fèi)用，該筆費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由被告自行承擔(dān)。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零九條、第一百一十一條、第一百一十四條、第一百二十條、第二百八十六條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決如下：

一、被告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司應(yīng)當(dāng)于本判決生效后十日內(nèi)支付原告廈門某某光電有限公司工程款57731元。

二、被告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司應(yīng)當(dāng)于本判決生效后十日內(nèi)支付原告廈門某某光電有限公司以48844元為基數(shù)計(jì)算（按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)算，從2014年1月29日起至本判決確定的履行期限內(nèi)償還款項(xiàng)之日止）的違約金。

三、駁回原告廈門某某光電有限公司其他訴訟請(qǐng)求。

四、反訴被告廈門某某光電有限公司應(yīng)當(dāng)于本判決生效后十日內(nèi)支付反訴原告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司維修費(fèi)用9285元。

五、駁回反訴原告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本訴案件受理費(fèi)4530元，減半收取2265元，由原告廈門某某光電有限公司負(fù)擔(dān)1658元，被告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司負(fù)擔(dān)607元，于本判決生效后七日內(nèi)向本院交納。反訴案件受理費(fèi)1532元，減半收取766元，由反訴原告某某縣城市某某投資經(jīng)營有限公司664元，由反訴被告廈門某某光電有限公司負(fù)擔(dān)102元，于本判決生效后七日內(nèi)向本院交納。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于福建省三明市中級(jí)人民法院。

審判員　　謝建軍

二〇一五年一月二十日

書記員　　葉開英

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