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客戶需求

客戶是一家主營(yíng)輸送設(shè)備研發(fā)生產(chǎn)銷售的公司，在09年剛成立時(shí)，招聘了一名57歲的男員工，由于當(dāng)時(shí)公司剛成立，就沒(méi)有和員工簽訂勞動(dòng)合同也沒(méi)有買(mǎi)醫(yī)社保。

在員工達(dá)到退休年齡后，才想起和該員工補(bǔ)簽了《勞動(dòng)合同》，直到22年，該員工已經(jīng)到68歲老齡。

同年，客戶聘請(qǐng)我們?yōu)楣镜某Ｄ攴深檰?wèn)，法務(wù)經(jīng)理在為客戶梳理風(fēng)險(xiǎn)中發(fā)現(xiàn)：

①該員工已經(jīng)達(dá)到退休年齡，應(yīng)該簽訂《退休返聘協(xié)議》，而不是《勞動(dòng)合同》，遂為客戶起草了一份《退休返聘協(xié)議》，重新簽訂；

② 因?yàn)樵搯T工年齡較大，繼續(xù)從事該崗位工作有較大風(fēng)險(xiǎn)，建議考慮是否繼續(xù)留用該類人員。

三個(gè)月后，公司決定與對(duì)方解除《退休返聘協(xié)議》。

雖然按照法律規(guī)定，公司解除退休返聘人員不需要給到任何費(fèi)用，但考慮員工也在公司工作十來(lái)年了，基于對(duì)老員工的關(guān)心和體恤，愿意給到1.8萬(wàn)元的人文關(guān)懷金。

但是員工并不同意，認(rèn)為剛?cè)肼殨r(shí)公司未給自己繳納醫(yī)社保，現(xiàn)在又想要解除合同，就得給5萬(wàn)塊的補(bǔ)償，如不給補(bǔ)償，將會(huì)去社保部門(mén)舉報(bào)。因雙方在賠償數(shù)額上未達(dá)成一致，客戶遂尋求法務(wù)經(jīng)理支援，希望雙方能友好化解此事。

服務(wù)過(guò)程

法務(wù)經(jīng)理接到客戶提交需求后，不僅與客戶詳細(xì)分析了該案件中涉及的法律依據(jù)和法律后果，還站在客戶角度上考慮問(wèn)題，就客戶從哪些角度與員工進(jìn)行溝通，溝通要點(diǎn)有哪些，給了詳細(xì)的指導(dǎo)和建議：

① 關(guān)于違法解除協(xié)議的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金客戶和員工簽訂的是《退休返聘協(xié)議》，客戶有權(quán)依協(xié)議約定解除且不需要支付賠償金。（ 四川樂(lè)山中院民一庭《審理勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件座談會(huì)紀(jì)要》 (20091009)第7條：已到達(dá)法定退休年齡的人員與用人單位之間是勞動(dòng)關(guān)系還是雇傭關(guān)系? 在相關(guān)司法解釋出臺(tái)前，傾向認(rèn)為雙方之間是雇傭關(guān)系）

② 關(guān)于社保因員工入職之前未繳納過(guò)任何社保，即便客戶為其繳納/補(bǔ)繳，員工退休后可能還是達(dá)不到領(lǐng)取的條件的（因?yàn)楫?dāng)?shù)貙?duì)于社保補(bǔ)繳政策：?jiǎn)T工在用人單位工作多少年，那么就提交多少年的材料，具體補(bǔ)繳年限以社保部門(mén)審批通過(guò)的為準(zhǔn)）。但客戶之前沒(méi)有為該人員繳納社保是事實(shí)，如果對(duì)方向社保部門(mén)舉報(bào)，屆時(shí)可能發(fā)生被責(zé)令改正或者面臨被罰款的風(fēng)險(xiǎn)，所以建議客戶可以適當(dāng)給對(duì)方一些補(bǔ)償。

③ 溝通角度建議結(jié)合法理和情理，恩威并施，告知員工按照法律其實(shí)無(wú)需支付任何費(fèi)用，基于體恤才給1.8萬(wàn)的費(fèi)用，如訴訟屆時(shí)需支付律師費(fèi)、訴訟費(fèi)，最后任何補(bǔ)償也沒(méi)有。當(dāng)日下午客戶便就法務(wù)經(jīng)理給的法律建議再次和對(duì)方溝通。

服務(wù)成果

當(dāng)日晚七點(diǎn)，客戶發(fā)消息感謝法務(wù)經(jīng)理的溝通方案和協(xié)助，最終和員工達(dá)成一致，事情得到了圓滿解決。

易法通小tips

用人單位聘請(qǐng)退休人員是否會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系？

情形一：聘用的退休人員達(dá)到退休年齡已退出工作崗位，辦理了退休手續(xù)，并依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員。 

根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定及實(shí)踐皆認(rèn)為此時(shí)退休人員與返聘單位形成的是勞務(wù)關(guān)系。雙方系平等主體，不受《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規(guī)制，應(yīng)由《民法典》等民事法律進(jìn)行約束。

但上海在2003年出臺(tái)的《上海市勞動(dòng)和社會(huì)保障局關(guān)于特殊勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)問(wèn)題的通知》，認(rèn)定退休人員與用人單位之間建立的關(guān)系為特殊勞動(dòng)關(guān)系。

該規(guī)定并沒(méi)有明確退休人員是否需要以享受養(yǎng)老保險(xiǎn)或領(lǐng)取養(yǎng)老金為前提。

情形二：聘用的退休人員系達(dá)到退休年齡已退出工作崗位，但尚未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員。

實(shí)踐中對(duì)于用人單位聘用達(dá)到退休年齡已退出工作崗位，但尚未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員形成的是勞務(wù)還是勞動(dòng)存在不同的認(rèn)定，存在會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系的風(fēng)險(xiǎn)，尤其需要注意上海認(rèn)為形成的是特殊勞動(dòng)關(guān)系；福州、寧波、江蘇這幾個(gè)地區(qū)系有明文規(guī)定特殊情況下聘用退休人員會(huì)被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

特別提醒

對(duì)于勞動(dòng)糾紛，每個(gè)員工性格不同、談判技巧不同，且雙方的退讓與接受程度不同，因此每個(gè)案件無(wú)法一概而論，最終結(jié)果也會(huì)有所不同。如果您有相關(guān)勞動(dòng)糾紛，可聯(lián)系專業(yè)法務(wù)針對(duì)性提供解決方案與建議。

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