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甘肅省慶陽市中級人民法院

民事判決書

（2014）慶中民終字第683號

上訴人（原審原告）南某某，男，漢族，寧縣人，農(nóng)民。

委托代理人王生輝，甘肅凌某某律師事務(wù)所律師。

委托代理人白宗禮，甘肅凌某某律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）某某工程有限責(zé)任公司。住所地：慶陽市西峰區(qū)某某大街某某號。

法定代表人李某某，系該公司董事長。

委托代理人蔡某某，男，漢族，某某工程有限責(zé)任公司副總經(jīng)理。

委托代理人張?zhí)炫d，甘肅北斗律師事務(wù)所律師。

上訴人南某某因與被上訴人某某工程有限責(zé)任公司（以下簡稱：慶陽市某某公司）建設(shè)工程合同糾紛一案，不服慶陽市西峰區(qū)人民法院（2014）慶西民初字第1202號民事判決，向本院提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人南某某的委托代理人王生輝、白宗禮與被上訴人慶陽市某某公司的委托代理人蔡某某、張?zhí)炫d到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：慶陽市某某公司為解決職工住房問題自建住宅樓，與南某某簽訂《建設(shè)工程施工合同》屬于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》所規(guī)定的非法承包工程的情形，該合同系無效合同。但該工程已實際交付使用，雙方之間的權(quán)利義務(wù)可參照該合同執(zhí)行。所簽訂的《建設(shè)工程施工合同》中明確約定：“承包人按工程決算總造價的2%向公司繳納工程管理費。工程管理費、設(shè)備材料租賃費、質(zhì)量獎金基金等有關(guān)費用由發(fā)包人從工程款中予以扣除”?，F(xiàn)南某某上訴提出“被上訴人收取的管理費無事實根據(jù)及法律依據(jù)，應(yīng)予退還。”的理由不能成立。

關(guān)于“工程延期造成材料價差損失的問題”；雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》中明確約定“材料執(zhí)行2008年第二期實物法調(diào)整的一類材料指導(dǎo)價格，在此工程總造價（不含稅）的基礎(chǔ)上降低17%作為結(jié)算價格。”應(yīng)當(dāng)視為雙方對材料價格的浮動，可能造成一方將來可能多支付或少收取工程價款的認(rèn)可。另外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”及第七十六條“當(dāng)事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。”本案中的《工程決算書》系按2008年一類材料指導(dǎo)價格結(jié)算，而南某某主張的材料價差損失均按2009年一類材料指導(dǎo)價格計算，并無以2009年上、下半年一類材料指導(dǎo)價格作出的工程決算書，且從現(xiàn)有的材料看，2008年部分一類材料指導(dǎo)價格即便下浮17%仍然高于2009年的指導(dǎo)價格，故無法對工程延期是否造成材料價差損失及損失的數(shù)額作出分析判斷，南某某應(yīng)當(dāng)對此承擔(dān)舉證不能的法律后果。如有證據(jù)，其可以另行主張。

綜上所述，原判認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，判處并無不當(dāng)。南某某的上訴理由均不能成立，其上訴請求不予支持。經(jīng)本院審判委員會討論決定。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

上訴案件受理費7742元，由上訴人南某某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長　　吳帥之

代理審判員　　賈九龍

代理審判員　　盧小棟

二〇一四年十二月十七日

書　記　員　　張　麗

合同糾紛  律師