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河北省唐山市古冶區(qū)人民法院

民事判決書

（2012）古民初字第1023號

原告河南省某某企業(yè)集團(tuán)有限公司，住所地長恒縣浦西區(qū)長城大道西段北側(cè)，組織機(jī)構(gòu)代碼1*******5

法定代表人王某亮，該公司總經(jīng)理。

委托代理人郝某清，該公司項(xiàng)目經(jīng)理。

委托代理人張秀宏，河北嘉實(shí)律師事務(wù)所律師。

被告保定市某某建筑裝飾工程公司，住所地保定市北市區(qū)衛(wèi)生路付**號。

法定代表人孟某榮，該公司董事長。

被告唐山某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地唐山市古冶區(qū)福善里***國道南，組織機(jī)構(gòu)代碼7*******6。

法定代表人翟某宇，該公司董事長。

委托代理人史某榮，該公司會計(jì)。

委托代理人張繼遠(yuǎn)，河北益爾律師事務(wù)所律師。

原告河南省某某企業(yè)集團(tuán)有限公司訴被告保定市某某建筑裝飾工程公司、唐山某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告河南省某某企業(yè)集團(tuán)有限公司的委托代理人郝某清、張秀宏，被告唐山某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的委托代理人史某榮、張繼遠(yuǎn)到庭參加訴訟，被告保定市某某建筑裝飾工程公司經(jīng)依法傳喚，無正當(dāng)理由，拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告河南省某某企業(yè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱為河南某某集團(tuán)）訴稱，2010年4月15日，第一被告與第二被告簽訂《建筑施工合同》，第二被告將唐山市古冶區(qū)林西民安佳園小區(qū)5﹟、7﹟、9﹟、11﹟住宅樓的建筑施工工程承包給第一被告。承包方式及范圍是“包工包料，完成圖紙全部土建及安裝工程。”合同的總價(jià)款約為1706.15萬元。2010年5月15日，原告與第一被告簽訂《防水工程施工合同》，第一被告將上述工程中的防水工程分包給原告施工，該防水工程總價(jià)款約為54萬元整。在該防水工程施工合同的履行過程中，由于第一被告材料供應(yīng)不上造成停工，致使第二被告換了防水工程隊(duì)伍，導(dǎo)致原告與第一被告的防水合同無法繼續(xù)履行。原告已完成該建筑施工項(xiàng)目的防水工程量總計(jì)4438.8㎡，合同單價(jià)45元（㎡，完成的總工程量價(jià)款為199746元。原告多次催要，第一被告以第二被告未給其任何工程款為由，至今仍未支付。現(xiàn)原告為維護(hù)自身合法權(quán)益，依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《建筑安裝工程承包合同條例》及相關(guān)法律規(guī)定，特具狀訴至貴院，請求法院：1、判令第一被告支付所欠工程款人民幣199746元整；2、判令第一被告按照合同約定支付違約金。3、判令第一被告與第二被告對上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶責(zé)任；4、判令本案訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。

被告保定市某某建筑裝飾工程公司（以下簡稱保定某某公司）沒有答辯意見。

被告唐山某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱為唐山某某公司）辯稱，1、我公司同原告沒有合同關(guān)系，故原告訴我公司主體有誤；2、我公司和第一被告有合同關(guān)系，但第一被告單方違約中途終止合同，給我公司造成巨大經(jīng)濟(jì)損失；3、因?yàn)榈谝槐桓娼K止合同，我公司無奈轉(zhuǎn)包工程，本案爭議的款項(xiàng)我公司已付清。4、第一被告所完成的部分防水工程不合格，我公司正在尋求訴訟解決，綜上答辯請求法院駁回原告對我公司的訴訟請求。

庭審中，原告與二被告圍繞1、原告與二被告之間是否存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系；2、原告要求第一被告支付工程款199746元及承擔(dān)違約金并由第二被告承擔(dān)連帶責(zé)任的事實(shí)及法律依據(jù)等焦點(diǎn)問題進(jìn)行了舉證質(zhì)證。

一、原告與二被告之間是否存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系

原告為證明自己的主張，提交如下證據(jù)：證據(jù)一、2010年5月15日原告與第一被告之間有防水施工合同原件；證據(jù)二、2010年4月15日二被告之間有建筑施工合同復(fù)印件；證據(jù)三、河北省高級人民法院（2011）冀刑二終字第80號刑事裁定書原件；證據(jù)四、唐山市中級人民法院（2011）唐刑初字第72號刑事判決書復(fù)印件。經(jīng)質(zhì)證，被告唐山某某公司發(fā)表如下質(zhì)證意見：證據(jù)一原告與第一被告于2010年5月15日簽訂的防水施工合同與我公司沒有關(guān)聯(lián)性；對證據(jù)二二被告于2010年4月15日簽訂建筑施工合同的真實(shí)性沒有異議，確實(shí)是我方與第一被告的簽訂的施工合同；證據(jù)三河北省高級人民法院（2011）冀刑二終字第80號刑事裁定書不是原件，我們不同意質(zhì)證。證據(jù)四唐山市中級人民法院（2011）唐刑初字第72號刑事判決書是復(fù)印件，我們不同意質(zhì)證。因被告唐山某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司對證據(jù)一、證據(jù)二的真實(shí)性無異議，本院予以確認(rèn)。證據(jù)三、四是已生效的裁判文書，本院對其真實(shí)性予以確認(rèn)。

被告唐山某某公司為證明自己的主張，提交其與第一被告簽訂的建設(shè)工程施工合同復(fù)印件，正本在公安局，證明我們確實(shí)和第一被告有合同關(guān)系。經(jīng)質(zhì)證，原告對該證據(jù)真實(shí)性無異議，本院對此予以確認(rèn)。

二、原告要求第一被告支付工程款199746元及承擔(dān)違約金并由第二被告承擔(dān)連帶責(zé)任的事實(shí)及法律依據(jù)

原告為證明自己的主張，提交如下證據(jù)，證據(jù)五、2010年7月22日防水工程約定結(jié)算證明；證據(jù)六、保定某某公司施工單位施工負(fù)責(zé)人閆宇星于2010年7月6日給原告出具了工程量單子，證明工程量的計(jì)算方法；證據(jù)七、防水材料出庫單10張，證明購買的原材料。關(guān)于違約金是依據(jù)《防水工程施工合同》第九條確定的，違約金為199746元×30%即5992.38元。經(jīng)質(zhì)證，被告唐山某某公司認(rèn)為原告提交的證據(jù)五、六與被告沒有關(guān)聯(lián)性。2010年以前保定某某公司就不存在了，2010年7月保定某某公司還在給原告方蓋章，既然不存在了，怎么能蓋章。所以對上述證據(jù)的真實(shí)性有異議。證據(jù)七中收據(jù)既沒有公章也沒有注明給哪個(gè)工程干，所以不能確認(rèn)其真實(shí)性。

被告唐山某某公司為證明自己的主張，提交證據(jù)二、其與孫佐利2010年8月18日簽訂的《建設(shè)工程勞務(wù)承包合同》及轉(zhuǎn)包的相關(guān)憑證共62頁，證明被告沒有義務(wù)替保定某某公司支付款項(xiàng)，而且也沒有法律依據(jù)，從事實(shí)上說唐山某某公司已經(jīng)支付的款項(xiàng)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了和保定某某公司簽訂的合同約定的款項(xiàng)，被告唐山某某公司有賬，但是稅務(wù)已經(jīng)把賬封了。按原告的訴請保定某某公司楊曉峰差19萬多元，就因?yàn)闂顣苑迮芰吮桓嫣粕侥衬彻緸樗麎|付了40多萬元。我們有三點(diǎn)要說：一、雙方約定工程要通過質(zhì)檢合格以后才能付款。二、工程完工達(dá)標(biāo)后付款，但是現(xiàn)在楊曉峰跑了，沒有達(dá)標(biāo)。三、如果順延五天不能履行合同，允許我們轉(zhuǎn)包，現(xiàn)在這個(gè)工程我們已經(jīng)轉(zhuǎn)包出去了，轉(zhuǎn)包給了孫佐利。工程款項(xiàng)已經(jīng)付給轉(zhuǎn)包單位了。經(jīng)質(zhì)證，原告認(rèn)為該合同是在2010年8月18日簽訂的，原告施工時(shí)間是在8月18日之前，該合同簽訂時(shí)原告已經(jīng)退場了，所以被告方提交的證據(jù)與本案沒有關(guān)聯(lián)性。據(jù)原告了解，被告唐山某某公司是做到正負(fù)零的時(shí)候退的場。原告做的是正負(fù)零以下的工程，是基礎(chǔ)工程，而該合同做的是正負(fù)零以上的工程。

本院對上述證據(jù)的認(rèn)證意見，對原告提交的證據(jù)五2010年7月22日防水工程結(jié)算證明、證據(jù)六2010年7月6日閆宇星出具的防水工程量單子，該兩組證據(jù)均加蓋了被告保定某某公司唐山項(xiàng)目部公章，并且該兩組證據(jù)能相互印證，因此本院對證據(jù)五、六的真實(shí)性予以確認(rèn)。對證據(jù)七十張購貨憑證的真實(shí)性予以采信，但與本案的關(guān)聯(lián)性不予采信。對被告提交的62頁證據(jù)中《建設(shè)工程勞務(wù)承包合同》、《防水施工協(xié)議》的真實(shí)性及與本案的關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)，對其他證據(jù)與本案的關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)。

經(jīng)審理查明，2010年4月15日，楊曉峰以靠掛的已于2009年2月10日被吊銷營業(yè)執(zhí)照的保定某某公司與唐山某某公司簽訂《建筑施工合同》，該建筑工程的名稱為古冶區(qū)林西民安佳園小區(qū)5﹟、7﹟、9﹟、11﹟住宅樓，施工地點(diǎn)為古冶區(qū)林西古林路中段西側(cè)，工程內(nèi)容為地下一層、地上六層磚混結(jié)構(gòu)住宅樓。承包方式為包工包料，工期從2010年4月20日起至2010年10月20日，總?cè)諝v天數(shù)為180天。合同總價(jià)約為1706.15萬元。2010年5月15日，保定某某公司與河南某某集團(tuán)簽訂《防水工程施工合同》，該防水工程名稱為古冶區(qū)林西民安佳園小區(qū)5﹟、7﹟、9﹟、11﹟住宅樓，承包方式為防水材料、人工，工程量約為12000平方米，施工部位包括基礎(chǔ)地板、外墻立面、衛(wèi)生間、屋頂，施工期限為2010年5月中旬至2010年5月底，單價(jià)為45元／㎡，合同價(jià)款約為540000元。在古冶區(qū)林西民安佳園小區(qū)5﹟、7﹟、9﹟、11﹟住宅樓項(xiàng)目防水工程施工過程中，因被告保定某某公司材料供應(yīng)不上造成停工，導(dǎo)致被告唐山某某公司更換防水施工隊(duì)伍。河南某某集團(tuán)實(shí)際完成了4438.8㎡防水工程量。2010年7月6日，保定某某公司唐山項(xiàng)目部技術(shù)負(fù)責(zé)人閻宇星、防水施工負(fù)責(zé)人蘭志英向原告出具防水工程量明細(xì)單，并加蓋了保定某某公司唐山項(xiàng)目部章。唐山某某公司已支付保定某某公司工程款472153.95萬元。2010年8月1日，唐山某某公司與王宏偉簽訂《防水施工協(xié)議》，工程項(xiàng)目名稱為民安佳園防水項(xiàng)目（樓頂、衛(wèi)生間、樓宇門頂），工程量為實(shí)際施工面積衛(wèi)生間防水1132.64㎡、屋面防水3700.44㎡，合計(jì)4833.08㎡。2010年8月18日，唐山某某公司與孫佐利簽訂了《建設(shè)工程勞務(wù)承包合同》，約定由孫佐利完成四棟住宅樓全部±0.00以上全部施工項(xiàng)目，±0.00以下后續(xù)需要完善的各種施工項(xiàng)目各樓號全部達(dá)到竣工驗(yàn)收條件。另關(guān)于違約金5992.38元，本院當(dāng)庭告知原告于庭審后二日內(nèi)補(bǔ)交訴訟費(fèi)，逾期視為放棄該部分訴訟請求。原告未補(bǔ)交訴訟費(fèi)，視其已放棄對違約金5992.38元的主張。

另查明，楊曉峰因犯合同詐騙罪被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。

本院認(rèn)為，2010年5月15日保定某某公司將涉案工程中的防水工程分包給有專業(yè)防水貳級資質(zhì)的河南某某集團(tuán)，并簽訂《防水工程施工合同》，雖然保定某某公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但在注銷前其法人資格并未消滅，仍具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的主體資格，并且該合同是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，并且該合同不違反法律行政法規(guī)強(qiáng)行性規(guī)定，因此該合同應(yīng)為有效。根據(jù)原告的舉證其作為民安佳園防水工程的實(shí)際施工人已經(jīng)完成了4438.8㎡的防水工程的情況，以及被告唐山某某公司提交的《建設(shè)工程勞務(wù)承包合同》、《防水工程施工合同》證明工程轉(zhuǎn)包后的施工內(nèi)容，尤其是防水施工的情況，本院對原告作為民安佳園防水工程的實(shí)際施工人已經(jīng)完成了4438.8㎡的防水工程的事實(shí)予以采信，并且有保定某某公司項(xiàng)目部出具的防水工程量明細(xì)單佐證。因此，本院對原告要求被告保定某某公司支付所欠工程款199746元的訴訟請求予以支持。因被告唐山某某公司與原告不存在合同關(guān)系，因此原告訴請被告承擔(dān)連帶責(zé)任的訴訟請求理據(jù)不足，本院不予支持。另原告主張違約金5992.38元，但未補(bǔ)交相應(yīng)訴訟費(fèi)用，視為對該部分權(quán)利的放棄，本院對該主張不予支持。故本院依照《中華人民共和國合同法》第八條、第六十條、第二百六十九條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告保定華夏建筑裝飾工程公司于本判決生效后十日內(nèi)給付原告河南省某某企業(yè)集團(tuán)有限公司防水工程款人民幣199746元。

二、原告河南省某某企業(yè)集團(tuán)有限公司其他訴訟請求不予支持。

如果未按判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)4295元，由被告保定華夏建筑裝飾工程公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省唐山市中級人民法院。

審　判　長　趙彩虹 

審　判　員　么偉利 

代理審判員　王　超 

二〇一二年十二月二十四日

書　記　員　歐陽麗梅

建設(shè)工程施工合同糾紛