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甘肅省蘭州市中級人民法院

民事判決書

（2015）蘭民三初字第25號

原告北京市某某誘惑酒樓有限公司，住所地北京市西城區(qū)。

法定代表人韓某東，該公司總經(jīng)理。

委托代理人佟亨睿，河北百盛律師事務(wù)所律師。

被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店，住所地蘭州市七里河區(qū)。

經(jīng)營者施某麗，女，漢族，19**年*月**日出生，住蘭州市城關(guān)區(qū)嘉峪關(guān)東路**號。

委托代理人羅翔，甘肅中立源律師事務(wù)所律師。

委托代理人張翼，甘肅中立源律師事務(wù)所律師。

原告北京市某某誘惑酒樓有限公司與被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店侵害商標(biāo)權(quán)糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人佟亨睿、被告委托代理人張翼到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：2007年12月29日，原告取得了“麻辣誘惑”字樣的商標(biāo)注冊證書，依法享有該商標(biāo)的注冊專用權(quán)。被告自成立之日起，不但店名使用“麻辣誘惑”的商標(biāo)，而且在店面宣傳及招牌、宣傳海報、訂餐卡、餐具、紙巾等均使用了“麻辣誘惑”商標(biāo)。原告的注冊商標(biāo)品牌在消費者中具有較高的知名度，被告未經(jīng)原告許可，擅自在原告所擁有“麻辣誘惑”注冊商標(biāo)的核準(zhǔn)類別內(nèi)使用該商標(biāo)，侵犯了原告的商標(biāo)權(quán)。起訴要求：1、判令被告停止侵權(quán)，立即停止在企業(yè)名稱中使用“麻辣誘惑”字號并銷毀帶有“麻辣誘惑”字樣的產(chǎn)品宣傳資料、店面招牌和產(chǎn)品外包裝等；2、判令被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失45萬元；3、判令被告承擔(dān)調(diào)查取證及辦理公證等費用2517元；4、訴訟費由被告承擔(dān)。

原告為支持自己的主張，提供如下證據(jù)：

1、第6852223號商標(biāo)注冊證。證明原告為“麻辣誘惑”（指定顏色）商標(biāo)注冊人，核定服務(wù)項目（第43類），享有商標(biāo)注冊專用權(quán)。

2、第3343153號商標(biāo)注冊證及商標(biāo)續(xù)展注冊證明。證明原告受讓該注冊商標(biāo)后，成為“麻辣誘惑”商標(biāo)注冊人，享有商標(biāo)注冊專用權(quán)。

3、榮譽(yù)證書及北京市著名商標(biāo)證書。證明原告名下的餐館被北京市工商行政管理局認(rèn)定為北京市著名商標(biāo)，原告持有的商標(biāo)在餐飲行業(yè)具有較大知名度及影響力。

4、營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。證明原告開辦的公司名下有較多分公司使用“麻辣誘惑”字樣，原告注冊商標(biāo)在餐飲行業(yè)具有較大知名度及影響力。

5、（2015）蘭國信公內(nèi)字第4387號公證書。證明被告在經(jīng)營過程中存在侵犯原告商標(biāo)專用權(quán)的事實。

6、個體工商戶經(jīng)濟(jì)戶口。證明被告于2011年1月21日成立，經(jīng)營者為施某麗等內(nèi)容。

7、核定定額通知書。證明被告自2014年1月1日應(yīng)納稅額明細(xì)，被告因侵犯商標(biāo)權(quán)所獲得的利益。

8、發(fā)票。證明原告調(diào)查、取證的合理費用為2517元。

被告辯稱：原告起訴被告訴訟主體不適格，愛尚麻辣誘惑是個體工商戶名稱而不是登記的字號。被告從國家工商總局網(wǎng)站查詢結(jié)果顯示原告的注冊商標(biāo)已被完成無效宣告，原告應(yīng)對其注冊商標(biāo)合法有效承擔(dān)舉證責(zé)任。施某麗注冊了“愛尚麻辣誘惑”商標(biāo)，享有商標(biāo)使用權(quán)。請求法庭依法駁回原告的訴訟請求。

被告為支持自己的主張，提供如下證據(jù)：

1、國家工商總局網(wǎng)站查詢結(jié)果，證明原告3343153注冊商標(biāo)在2009年經(jīng)過無效宣告程序，顯示已經(jīng)完成。

2、第11995789號商標(biāo)注冊證。證明施某麗為該注冊商標(biāo)的注冊人，享有商標(biāo)使用權(quán)，不構(gòu)成對原告注冊商標(biāo)的侵權(quán)。

經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，被告對原告提交的商標(biāo)注冊證及商標(biāo)續(xù)展注冊證明的真實性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為通過國家工商總局網(wǎng)站查詢顯示該注冊商標(biāo)于2004年9月28日處于無效宣告中，2009年4月20日無效宣告完成，無法確定該商標(biāo)現(xiàn)在合法有效。對原告提交的榮譽(yù)證書、著名商標(biāo)證明的真實性無異議，對證明目的和內(nèi)容有異議，認(rèn)為證明指向不明且該證書只限于北京市地域內(nèi)，不能及于被告所在地域。對原告提交的公司營業(yè)執(zhí)照副本的真實性無異議，但部分營業(yè)執(zhí)照注冊日期顯示為原告取得注冊商標(biāo)之前，原告的證明目的不能實現(xiàn)。對原告提交的公證書、個體工商戶經(jīng)濟(jì)戶口、核定定額通知書以及發(fā)票的真實性無異議，但認(rèn)為施某麗使用自己注冊的“愛尚麻辣誘惑”商標(biāo)，并未侵害原告的商標(biāo)權(quán)，通過核定的應(yīng)納稅額反推營業(yè)額并確定原告的侵權(quán)數(shù)額依據(jù)不當(dāng)，發(fā)票與本案無關(guān)聯(lián)性。

經(jīng)合議庭評議，對原告提交法庭的第6852223號、第3343153號商標(biāo)注冊證及續(xù)展注冊證明為國家工商總局商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)證，均合法有效，但經(jīng)法庭向原告釋明選擇本案中要求保護(hù)的商標(biāo)注冊證后，原告明確要求以3343153號商標(biāo)注冊證確認(rèn)保護(hù)范圍，故對3343153號商標(biāo)注冊證及續(xù)展注冊證明的證據(jù)效力予以確認(rèn)，對6852223號注冊商標(biāo)證與本案的關(guān)聯(lián)性法庭不予認(rèn)定。對原告所舉的榮譽(yù)證書及北京市著名商標(biāo)證書，該證據(jù)客觀上反映原告注冊分公司并使用“麻辣誘惑”文字商標(biāo)的情況，與原告的訴訟主張存在一定的關(guān)聯(lián)，可以作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。對原告所舉的（2015）蘭國信公內(nèi)字第4387號公證書、被告?zhèn)€體工商戶經(jīng)濟(jì)戶口，該證據(jù)反映了被告使用“麻辣誘惑”文字商標(biāo)的客觀事實，符合真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性，可以作為定案的依據(jù)。原告所舉的核定定額通知書，雖該證據(jù)真實有效，但涉及侵害注冊商標(biāo)侵權(quán)主體的獲利數(shù)額，應(yīng)當(dāng)由餐飲企業(yè)的全部營業(yè)收入除去經(jīng)營成本后依照財務(wù)會計規(guī)定計算并結(jié)合侵權(quán)主體利用侵權(quán)商標(biāo)獲利的關(guān)聯(lián)程度、因果關(guān)系等因素綜合予以確定，簡單以稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的個人所得稅應(yīng)納稅經(jīng)營額反推全部營業(yè)收入后參考差額比例計算侵權(quán)獲得的利潤缺乏準(zhǔn)確性，故對原告的該份證據(jù)法庭不予認(rèn)定，但這客觀上的確也造成原告的舉證困難，法庭應(yīng)當(dāng)按照《商標(biāo)法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定確定合理的賠償數(shù)額。原告提交的發(fā)票真實有效，應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。

對被告向法庭提交的國家工商總局網(wǎng)站查詢結(jié)果打印件一份，雖被告依據(jù)查詢結(jié)果提出該商標(biāo)經(jīng)無效宣告，但續(xù)展注冊證明該商標(biāo)注冊有效期至2024年8月20日，且被告提交的查詢信息亦顯示該注冊商標(biāo)于2015年1月22日商標(biāo)續(xù)展完成，故被告對第3343153注冊商標(biāo)經(jīng)宣告無效的主張不予采信。對被告提交的第11995789號商標(biāo)注冊證，該注冊商標(biāo)圖形部分為“嘴唇”的抽象圖案，下方字母為“愛尚麻辣誘惑”的首字母縮寫，圖形與字母包括在一個矩形的方框內(nèi)，但不包括“麻辣誘惑”文字商標(biāo)，經(jīng)審查該注冊商標(biāo)明顯區(qū)別于原告注冊的“麻辣誘惑”文字商標(biāo)，缺乏與本案的關(guān)聯(lián)性。

經(jīng)審理查明：2004年8月21日北京競天杰商貿(mào)有限公司經(jīng)核準(zhǔn)成為第3343153號商標(biāo)注冊證的注冊人，該商標(biāo)核定服務(wù)項目為第43類：餐廳；快餐館；飯店；自助餐館；餐館（商品截止），注冊有效期限自2004年8月21日至2014年8月20日止。2007年12月29日經(jīng)國家工商行政管理總局商標(biāo)局核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，由受讓人北京市某某誘惑酒樓有限公司即本案原告受讓取得，原告申請并經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)該商標(biāo)續(xù)展注冊有效期至2024年8月20日。原告在北京地區(qū)注冊成立多家分公司并以“麻辣誘惑”文字商標(biāo)作為企業(yè)名稱從事餐飲經(jīng)營活動，享有一定的市場聲譽(yù)。2015年3月21日原告申請?zhí)m州市國信公證處對被告侵害商標(biāo)權(quán)的行為申請證據(jù)保全公證，3月23日該公證處出具（2015）蘭國信公內(nèi)字第4387號公證書，由公證人員隨同原告委托代理人于2015年3月16日12：50分來到蘭州市七里河區(qū)西太華對面德盛西園大廈五樓的一家門頭標(biāo)有“麻辣誘惑”字樣的店鋪進(jìn)行拍照取證，并以普通消費者身份在“麻辣誘惑”店內(nèi)進(jìn)行用餐。用餐過程中，餐廳的餐具、紙巾、訂餐卡、宣傳海報中均使用“麻辣誘惑”四個字作為標(biāo)識進(jìn)行使用。用餐完畢后獲得發(fā)票號碼為02923501、02923502、04413195、04413196、04413197、04413198的定額發(fā)票六張。為此原告以被告構(gòu)成對其注冊商標(biāo)的侵權(quán)，向本院提起民事訴訟。

另查明，被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店為領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶，核準(zhǔn)日期為2011年1月21日，經(jīng)營者為施某麗，經(jīng)營范圍及方式：單純火鍋，不含涼菜，不含裱花蛋糕，不含生食海產(chǎn)品。在提起本案訴訟的同時，原告分別以施某麗（原安寧愛尚麻辣誘惑自選式火鍋店經(jīng)營者）、城關(guān)區(qū)皋蘭路愛尚麻辣誘惑自選式火鍋店為被告提起侵害商標(biāo)權(quán)之訴，經(jīng)查安寧愛尚麻辣誘惑自選式火鍋店為登記注冊并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶，經(jīng)營者亦為施某麗。在本案訴訟過程中，被告主動采取措施對其店面招牌、餐具、紙巾、訂餐卡等帶有“麻辣誘惑”的產(chǎn)品進(jìn)行更換、銷毀。

本院認(rèn)為，本案訴爭焦點：1、被告訴訟主體是否適格；2、原告注冊的第3343153號商標(biāo)注冊證是否合法有效；3、被告使用文字商標(biāo)的行為是否侵害原告已經(jīng)注冊的商標(biāo)專用權(quán)。

關(guān)于被告訴訟主體，國務(wù)院《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》第八條規(guī)定：個體工商戶應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀闹饕椖咳缦拢鹤痔柮Q、經(jīng)營者姓名和住所、從業(yè)人數(shù)、資金數(shù)額、組成形成、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營場所。《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥的解釋》第五十九條第一款規(guī)定：在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營者為當(dāng)事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時注明該字號經(jīng)營者的信息。本案中被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店系核準(zhǔn)登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的個體工商戶，故原告以被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店為訴訟被告主體適格。

關(guān)于第3343153號商標(biāo)注冊證，雖被告依據(jù)查詢結(jié)果提出該商標(biāo)經(jīng)無效宣告，但續(xù)展注冊證明該商標(biāo)注冊有效期至2024年8月20日，且被告提交的查詢信息亦顯示該注冊商標(biāo)于2015年1月22日商標(biāo)續(xù)展完成，故該商標(biāo)注冊證合法有效。

關(guān)于被告是否構(gòu)成侵權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定：未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。原告北京市某某誘惑酒樓有限公司系第3343153號“麻辣誘惑”文字商標(biāo)的權(quán)利人，目前該商標(biāo)仍在注冊保護(hù)期內(nèi)，原告依法享有的商標(biāo)專用權(quán)應(yīng)受到法律保護(hù)。被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店在餐飲經(jīng)營活動中，將“麻辣誘惑”文字商標(biāo)作為其字號在餐飲服務(wù)、店面宣傳中突出使用，涉案第3343153號“麻辣誘惑”文字商標(biāo)與被控侵權(quán)的“愛尚麻辣誘惑”文字標(biāo)識同屬于核定服務(wù)項目（第43類），構(gòu)成近似，易使消費者對兩者存在關(guān)聯(lián)關(guān)系產(chǎn)生了混淆和誤認(rèn)，并不因工商注冊地分屬不同城區(qū)而影響侵害注冊商標(biāo)專用權(quán)的成立，其行為構(gòu)成了對原告注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

對于原告主張賠償損失的具體數(shù)額，除制止侵權(quán)的合理費用外，原告由于缺乏因侵權(quán)所遭受的損失或因被告侵權(quán)所獲利潤的直接證據(jù)，本院將根據(jù)被告的過錯程度、侵權(quán)行為的性質(zhì)、后果、涉案商標(biāo)的聲譽(yù)及原告為制止侵權(quán)行為所支付的合理費用等因素確定本案的具體賠償數(shù)額。另原告同時起訴安寧愛尚麻辣誘惑自選式火鍋店，經(jīng)營者同為施某麗，同在蘭州市地域范圍內(nèi)經(jīng)營，經(jīng)營范圍均為火鍋餐飲，個體工商戶對外產(chǎn)生的債務(wù)，實際經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事法律責(zé)任，故在確定具體責(zé)任承擔(dān)方式時，應(yīng)將本案與原告以安寧愛尚麻辣誘惑自選式火鍋店為被告的案件賠償數(shù)額合并予以確定。據(jù)此，依照《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十七條第（二）項、第六十三條第三款，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十六條、第十七條之規(guī)定，判決如下：

一、被告七里河區(qū)某某麻辣誘惑自選火鍋店實際經(jīng)營者施某麗立即停止對原告北京市某某誘惑酒樓有限公司注冊證號為第3343153號商標(biāo)注冊證的侵權(quán)行為。

二、施某麗賠償原告北京市某某誘惑酒樓有限公司經(jīng)濟(jì)損失70000元。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費8088元，由施某麗負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于甘肅省高級人民法院。

審　判　長　徐二虎

審　判　員　楊偉東

代理審判員　張　茜

二〇一五年十一月十九日

書　記　員　吉曉玲

商標(biāo)權(quán)糾紛