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一、隱名股東的定義

隱名股東又稱實(shí)際投資人，指的是依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者。由于隱名股東并不是公司章程股東名冊(cè)和工商登記的名義人，所以權(quán)利時(shí)常難以得到保護(hù)，本文著重介紹了隱名股東潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)及其防范。

隱名股東，與之相對(duì)應(yīng)的則為顯名股東，是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購公司股份，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中，其出資卻記載為他人的投資者，即通常意義上的幕后投資者。

二、隱名股東的合法性

隱名投資的原因：一是隱名投資人鑒于自身的身份不宜公開，借用他人的身份證投資公司；二是隱名投資人為了規(guī)避法律法規(guī)，借用他人的名義開設(shè)公司。三是為了利用國家優(yōu)惠政策。四是怕麻煩不辦正規(guī)手續(xù)，比如外國的投資者。

理論界對(duì)隱名股東的身份是否合法有不同意見。主流觀點(diǎn)認(rèn)為，隱名的實(shí)際股東和代持股份的顯名股東之間屬于民法規(guī)定的自由平等主體，二者所訂立的關(guān)于代持股份的民事合同，只要不侵犯外部第三人和其他內(nèi)部股東的合法權(quán)益，并且不違反民法的強(qiáng)行性規(guī)定。那么，便是合法有效的合同，股份代持的約定應(yīng)得到法律的保護(hù)。同時(shí)，也有觀點(diǎn)認(rèn)為。隱名股東以他人名義持有股份，外部善意第三人不得而知。這給善意第三人的正常市場活動(dòng)造成了風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也違背了物權(quán)所有公示公信的原則。

對(duì)此，實(shí)踐界的通常做法是認(rèn)定隱名實(shí)際股東持有股份的合法、有效性。同時(shí)，不得侵犯善意第三人利益。

確權(quán)難，難于上青天：《隱名股東的確權(quán)之路》

三、隱名股東潛在法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）在公司未依法成立的情況下

因未達(dá)到法定最低注冊(cè)資本金等情形致使公司未依法成立，在這種情況下，公司不具備法人資格，實(shí)際出資人更談不上股東資格認(rèn)定，隱名股東與顯名股東及其他股東的關(guān)系，則如同合伙關(guān)系，企業(yè)開辦者（包括實(shí)際出資人和掛名出資人）應(yīng)對(duì)“公司”債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。掛名股東（顯名股東）若承擔(dān)了連帶責(zé)任，有權(quán)向?qū)嶋H出資人（隱名股東）追償。

（二）在公司合法有效成立的情況下

1、隱名股東與顯名股東、其他股東及公司之間

當(dāng)事人對(duì)股東資格有明確的協(xié)議約定，公司內(nèi)部股東知道或應(yīng)當(dāng)知道這一事實(shí)，隱名股東在事實(shí)上參與公司經(jīng)營管理和資產(chǎn)收益，已實(shí)際以股東身份行使權(quán)利，應(yīng)確認(rèn)其股東資格，保護(hù)其應(yīng)有的股東權(quán)益，對(duì)內(nèi)承擔(dān)法定股東責(zé)任。若雙方未約定實(shí)際出資人為股東或者承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，且實(shí)際出資人也未以股東身份參與公司管理或者未實(shí)際享受股東權(quán)利的，顯名股東實(shí)際行使和操縱因隱名股東出資帶來的股東受益，公司其他股東對(duì)隱名股東的股東受益存在事實(shí)不知情。這時(shí)，雙方之間關(guān)系名為隱名股東實(shí)為投資借款，不應(yīng)認(rèn)定為隱名投資關(guān)系，可按債權(quán)債務(wù)關(guān)系處理。

2、隱名股東與第三人之間

隱名股東作為公司實(shí)際股東，應(yīng)在顯名股東認(rèn)繳的出資額范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，即與顯名股東一起對(duì)公司第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、隱名股東法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

（一）應(yīng)在投資前與顯名股東簽訂書面的代持股協(xié)議。簽訂書面代持股協(xié)議一方面是目前司法實(shí)踐中確認(rèn)隱名股東地位的一個(gè)重要要求，另一方面也通過書面形式將所有權(quán)利義務(wù)固定下來，避免將來發(fā)生糾紛。如果您已經(jīng)是隱名股東卻沒有和顯名股東簽署該協(xié)議，那么要盡快補(bǔ)簽一份，因?yàn)檫@對(duì)雙方都有利。簽訂協(xié)議時(shí)應(yīng)當(dāng)包括以下幾方面內(nèi)容：

1、雙方姓名、戶籍地址、實(shí)際居住地址、身份資料、聯(lián)系方式；

2、隱名股東擬投資的企業(yè)名稱、注冊(cè)地址、注冊(cè)資本、投資總額、主要經(jīng)營范圍；

3、代持股的原因以及代持股股份總數(shù)；

4、雙方權(quán)利義務(wù)；

5、違約責(zé)任；

6、訴訟或者仲裁管轄。

《隱名出資人能否憑借出資協(xié)議請(qǐng)求確認(rèn)股東資格？》

《股東出資驗(yàn)資應(yīng)該注意的事項(xiàng)》

（二）法人代表人選最好由隱名股東本人或者其信任的人擔(dān)任，因?yàn)榉ㄈ舜聿灰欢ㄒ晒蓶|擔(dān)任，由董事長（執(zhí)行董事）、總經(jīng)理都可擔(dān)任法定代表人，并且外國人也可以擔(dān)任法人代表。在經(jīng)營過程中很多事情可能需要法人代表簽名。

（三）公司在銀行的預(yù)留印鑒應(yīng)該采用印章加隱名股東簽名的形式。

（四）隱名股東在管理公司過程中要以股東的身份預(yù)留簽字，例如在股東決議等文件中。如果發(fā)生糾紛，隱名股東的確權(quán)抗辯更加充分。

（五）隱名股東應(yīng)使本公司員工認(rèn)知到公司真正股東的身份，切忌僅僅以公司董事長或者總經(jīng)理的身份內(nèi)部管理。

（六）隱名股東所有針對(duì)公司的投資必須留有書面記錄，并且投資的資金一定要經(jīng)過其本人的賬戶中轉(zhuǎn)。該條規(guī)定非常關(guān)鍵，因?yàn)殡[名股東實(shí)際投資是證明自己股東身份的直接證據(jù)。

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