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浙江省瑞安市人民法院

刑事判決書

（2015）溫瑞刑初字第1027號

公訴機(jī)關(guān)浙江省瑞安市人民檢察院。

被告人袁某甲。因本案，于2014年8月18日被傳喚，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕?，F(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護(hù)人李肖霖，北京市煒衡律師事務(wù)所律師。

被告人袁某乙。因本案，于2014年8月15日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕?，F(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護(hù)人姜正，浙江合一律師事務(wù)所律師。

辯護(hù)人花映洲，浙江廣政律師事務(wù)所律師。

被告人薛某甲。因本案，于2014年8月18日被傳喚，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕?，F(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護(hù)人薛迪國，浙江甬港律師事務(wù)所律師。

被告人陳某甲。因本案，于2014年8月18日被傳喚，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕?，F(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護(hù)人楊建崇，浙江瑞大律師事務(wù)所律師。

被告人劉某甲。因本案，于2014年8月18日被取保候?qū)彛?015年2月5日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕?，F(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護(hù)人黃建，浙江信泰律師事務(wù)所律師。

辯護(hù)人金勇浩，浙江信泰律師事務(wù)所律師。

被告人溫某甲。因本案，于2014年8月29日被取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人應(yīng)繼偉，浙江瑞大律師事務(wù)所律師。

瑞安市人民檢察院以瑞檢刑訴（2015）1048號起訴書指控被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、陳某甲、劉某甲、溫某甲犯職務(wù)侵占罪，于2015年6月9日向本院提起公訴。本院于次日立案，并依法組成合議庭。于2015年7月7日、11月12日公開開庭審理了本案。瑞安市人民檢察院指派檢察員項(xiàng)鴻鵬出庭支持公訴，被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、陳某甲、劉某甲、溫某甲及辯護(hù)人李肖霖、姜正、花映洲、薛迪國、楊建崇、黃建、金勇浩、應(yīng)繼偉到庭參加訴訟。瑞安市人民檢察院于2015年9月1日、12月25日二次建議對本案延期審理，2015年9月30日和2016年1月24提請恢復(fù)審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

瑞安市人民檢察院指控，2011年12月，被告人袁某甲、薛某甲、劉某甲、陳某甲、溫某甲在分別擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司和浙江××合成樹脂有限公司副總經(jīng)理、浙江××合成樹脂有限公司研發(fā)部經(jīng)理、浙江××新材料股份有限公司工程師、浙江××合成樹脂有限公司總經(jīng)理助理及浙江××新材料股份有限公司研發(fā)部經(jīng)理期間，與被告人袁某乙預(yù)謀，利用指定采購助劑材料的職務(wù)便利，侵占××集團(tuán)有限公司（以下簡稱××公司）財(cái)物。六被告人共同出資成立常山×××化學(xué)有限公司（以下簡稱×××公司），由被告人袁某乙以×××公司的名義低價(jià)購進(jìn)××公司生產(chǎn)所使用的助劑材料，租用倉庫對其進(jìn)行調(diào)換包裝或混合，指定采購員林某乙、薛某（另案處理）到×××公司高價(jià)采購，獲取高額利差，共侵占了××公司財(cái)物1200萬余元。2012年12月，被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲又成立了杭州×××科技有限公司（以下簡稱×××公司），通過上述相同方式非法侵占××公司財(cái)物共計(jì)880萬余元。

對于上述指控事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)提供相應(yīng)證據(jù)，認(rèn)定被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲、陳某甲、溫某甲的行為均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，且數(shù)額巨大，被告人劉某甲、溫某甲能投案自首，被告人袁某甲、陳某甲能如實(shí)供述，應(yīng)依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第三款之規(guī)定予以懲處。

被告人袁某甲對起訴書指控的事實(shí)無異議，辯稱不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。辯護(hù)人李肖霖的辯護(hù)意見是，被告人袁某甲的行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，被告人袁某甲等人成立公司和進(jìn)行交易的行為沒有違法，應(yīng)依法作無罪判決。

被告人袁某乙辯稱，其成立公司是合法的，與××公司的交易也是合法的，獲利2000多萬元是合法利潤，不屬于侵占。辯護(hù)人姜正的辯護(hù)意見是，1、被告人袁某乙不構(gòu)成犯罪，理由有三方面：（1）公訴機(jī)關(guān)在起訴書中認(rèn)定的關(guān)鍵事實(shí)即侵占數(shù)額二項(xiàng)合計(jì)2080萬余元缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。（2）本案缺乏犯罪基本特征，被告人袁某乙在主觀上并不明知從×××公司和×××公司分得的利潤是××公司財(cái)物，也不具有非法占有××公司財(cái)物的目的，客觀方面無利用職務(wù)便利侵占××公司的財(cái)物，所得利潤是合法買賣取得，無社會危害性。（3）公訴機(jī)關(guān)混淆了刑事和民商事法律適用領(lǐng)域。2、如果認(rèn)定被告人袁某乙構(gòu)罪，應(yīng)考慮以下量刑情節(jié)：被告人袁某乙系從犯，能如實(shí)供述。辯護(hù)人花映洲補(bǔ)充辯護(hù)意見是，1、被告人袁某乙沒有非法侵占××公司財(cái)物。2、×××公司取得的貨款是合法貨款，買賣合同也是合法有效的。

被告人薛某甲辯稱，其既沒有預(yù)謀侵占××公司財(cái)產(chǎn)，沒有利用職務(wù)便利，也沒有權(quán)力采購，更沒有權(quán)力指定采購。辯護(hù)人薛迪國的辯護(hù)意見是，被告人薛某甲找到的助劑材料跟××公司進(jìn)行交易，沒有利用職務(wù)便利，沒有以非法占有為目的，通過非法手段侵占××公司財(cái)物，同溫某甲找到的助劑材料與××公司交易是合法做生意，沒有造成××公司的損失，其行為不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

被告人陳某甲辯稱，2011年至2013年其還不是總經(jīng)理助理，沒有與袁某乙預(yù)謀，當(dāng)時(shí)袁某甲說在衢州辦公司給其股份，其同意入股，并沒有侵占××公司財(cái)物。辯護(hù)人楊建崇的辯護(hù)意見是，被告人陳某甲不具備職務(wù)侵占犯罪的構(gòu)成要件，其主觀上不存在非法占有××公司財(cái)物的目的，客觀上不存在利用職務(wù)便利和侵占××公司財(cái)物的行為。被告人陳某甲與其他被告人沒有共同犯罪的聯(lián)絡(luò)，也不是職務(wù)犯罪的共犯。建議作出無罪判決。

被告人劉某甲對起訴書指控的事實(shí)無異議。辯護(hù)人金勇浩的辯護(hù)意見是，被告人劉某甲的行為不符合職務(wù)侵占犯罪的構(gòu)成要件?？陀^方面，各被告人在與××公司交易中取得的交易價(jià)差或利潤不是××公司的財(cái)產(chǎn)。而且各被告人成立的公司與××公司之間的交易是合法的，不構(gòu)成對××公司財(cái)物的侵占。建議作出無罪判決。

被告人溫某甲對起訴書指控的事實(shí)無異議。辯護(hù)人應(yīng)繼偉的辯護(hù)意見是，被告人溫某甲在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，案發(fā)后能自首，已退贓，并獲得××公司的諒解。建議對被告人溫某甲從輕判處并適用緩刑。

經(jīng)審理查明，××集團(tuán)有限公司成立于1995年1月16日，旗下子公司有浙江××新材料股份有限公司、浙江××合成樹脂有限公司、浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司、上海××貿(mào)易有限公司。

被告人袁某甲擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司和浙江××合成樹脂有限公司副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)企業(yè)綜合管理、人力資源管理、行政事務(wù)管理和后勤管理工作，分管企管部、辦公室；被告人薛某甲擔(dān)任浙江××合成樹脂有限公司研發(fā)部經(jīng)理，職責(zé)是參與公司產(chǎn)品戰(zhàn)略制定與調(diào)整的評審工作、負(fù)責(zé)研發(fā)用料的審批、協(xié)同浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司原料采購或替換的技術(shù)評價(jià)等，負(fù)責(zé)管理水性聚氨酯研發(fā)組；被告人陳某甲擔(dān)任浙江××合成樹脂有限公司總經(jīng)理助理，分管革用樹脂車間；被告人劉某甲擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司一級主任工程師，職責(zé)是參與制定與完善研發(fā)部各項(xiàng)技術(shù)相關(guān)管理制度與標(biāo)準(zhǔn)、公司產(chǎn)品戰(zhàn)略制定與調(diào)整的評審工作、編寫原材料采購標(biāo)準(zhǔn)等；被告人溫某甲擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司研發(fā)部經(jīng)理，職責(zé)是參與公司產(chǎn)品戰(zhàn)略制定與調(diào)整的評審工作、負(fù)責(zé)研發(fā)用料的審批、協(xié)同浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司原料采購或替換的技術(shù)評價(jià)等。上述被告人袁某甲、薛某甲、劉某甲、陳某甲、溫某甲等人經(jīng)預(yù)謀，分別利用各自的工作職責(zé)，采取指定使用助劑材料的手段，以×××公司、×××公司為掩飾，指定采購員向×××公司、×××公司采購，從中套取價(jià)差，從而達(dá)到侵占××公司財(cái)物的目的。2011年12月，被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲、陳某甲、溫某甲等人在浙江常山成立×××公司，注冊資金160萬元，分為8股，每股投資20萬元，其中被告人袁某甲占2股，被告人袁某乙、薛某甲、劉某甲、陳某甲、溫某甲各占1股。×××公司由被告人袁某乙負(fù)責(zé)具體經(jīng)營，然后，由被告人薛某甲、溫某甲負(fù)責(zé)尋找××公司生產(chǎn)所使用的助劑材料，經(jīng)研發(fā)部門試驗(yàn)，并經(jīng)被告人劉某甲、陳某甲試產(chǎn)確認(rèn)后，再由被告人薛某甲、溫某甲告訴被告人袁某乙，由被告人袁某乙以×××公司的名義購進(jìn)，租用倉庫調(diào)換包裝或混合，由被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、溫某甲協(xié)商確定價(jià)格后，由被告人薛某甲、溫某甲指定采購員林某乙、薛某（另案處理）到×××公司采購，從中套取價(jià)差。自2012年3月至2014年5月，×××公司向南京××化工材料廠、杭州×××有機(jī)硅有限公司、青島××化工有限公司、上海××化工有限公司采購助劑材料金額計(jì)人民幣7410545元，銷售給××公司（浙江××合成樹脂有限公司、上海××貿(mào)易有限公司）金額計(jì)人民幣20353050元（其中××公司尚未支付貨款計(jì)人民幣1707000元），被告人袁某甲等人共侵占了××公司財(cái)物計(jì)人民幣11235505元。到2012、2013年年底×××公司進(jìn)行二次分款，每股每次分到人民幣40萬元，合計(jì)80萬元。被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲等人為了侵占××公司更多的財(cái)物，于2012年12月，在杭州成立了×××公司，將分到的款項(xiàng)陸續(xù)轉(zhuǎn)到×××公司，并將原借用×××公司套取價(jià)差的二種助劑材料轉(zhuǎn)到×××公司向××公司出售套取價(jià)差。自2013年1月至2014年5月，×××公司向楊州××新材料股份有限公司采購助劑材料金額計(jì)人民幣7876803元，自2013年2月至2014年5月，銷售給××公司（浙江××合成樹脂有限公司、上海××貿(mào)易有限公司）金額計(jì)人民幣20827500元（其中××公司尚未支付貨款計(jì)人民幣7842000元），被告人袁某甲等人共侵占了××公司財(cái)物計(jì)人民幣5108697元。

2013年11月，被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲等人從×××公司、×××公司所取得款項(xiàng)，以浙江××發(fā)展科技有限公司名義，在浙江省龍游縣購買建設(shè)用地使用權(quán)計(jì)人民幣5960000元。

案發(fā)后，被告人溫某甲、劉某甲分別于2014年8月16日、18日到公安機(jī)關(guān)投案自首。被告人溫某甲退出贓款80萬元，已發(fā)還給××公司。查獲×××公司裝有白色乳膠狀固液體的白色圓桶103桶，藍(lán)色攪拌機(jī)1臺，藍(lán)色空鐵桶2桶，并予以扣押。

上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：

1、被告人袁某甲在偵查階段的供述，供認(rèn)2011年下半年，與搞技術(shù)研發(fā)的薛某甲、溫某甲、劉某甲、陳某甲聚會時(shí)提到技術(shù)部門有人利用職權(quán)指定采購，采購部門也有人吃回扣。大家說這錢給別人賺，不如自己賺，薛某甲、溫某甲他們幾個(gè)人還提到××公司平時(shí)采購的原材料都是進(jìn)口的，價(jià)格比較高，如果我們成立公司提供助劑材料，價(jià)格肯定比進(jìn)口低，可以從中賺錢，隨后我、薛某甲、溫某甲、劉某甲、陳某甲就決定成立×××公司，目的是為了銷售助劑材料給××公司，因我們不能直接找××公司，就找了熟悉化工產(chǎn)品的我侄子袁某乙。薛某甲、溫某甲找到的助劑材料由袁某乙出面進(jìn)貨，由薛某甲、溫某甲告訴采購員薛某和林某乙去找袁某乙采購上述助劑材料。進(jìn)價(jià)是袁某乙知道的，賣給××公司的價(jià)格是薛某甲、溫某甲、劉某甲核算成本后再告知袁某乙。2012年過年后，溫某甲、陳某甲提出要分錢，我就分給溫某甲、陳某甲各40萬元，錢平分后，薛某甲有看法。為此我和薛某甲、劉某甲、袁某乙商量就將自己的利潤轉(zhuǎn)出在杭州成立×××公司。薛某甲的二種助劑材料轉(zhuǎn)到×××公司供應(yīng)給××公司。到2013年年底，又分給溫某甲、陳某甲各40萬元。我和薛某甲、劉某甲、袁某乙商量后，將分到的錢轉(zhuǎn)到浙江××科技發(fā)展有限公司，到龍游買地。我們的公司都是沒有生產(chǎn)廠房，只有租用一個(gè)倉庫。薛某甲的產(chǎn)品換包裝就可以直接供應(yīng)，溫某甲的產(chǎn)品要二種成品按比例簡單攪拌才可供應(yīng)。

2、被告人袁某乙在偵查階段的供述，供認(rèn)×××公司是我小叔袁某甲、薛某甲和××公司內(nèi)部的幾個(gè)人拉上我和我的大姑姑袁雪花一起成立，目的就是與××公司做生意，袁某甲、薛某甲及××公司內(nèi)部的幾個(gè)人是××公司的領(lǐng)導(dǎo)，他們當(dāng)時(shí)找到三種助劑材料來替代進(jìn)口產(chǎn)品，他們利用權(quán)力指定采購，將這三種助劑材料高價(jià)賣給××公司。當(dāng)初我叔叔袁某甲找到我將這些情況告訴我，他表示自己不能出面，讓我出面搞，給我一些股份是穩(wěn)賺的，薛某甲讓我去找上述三種助劑材料，拿給他去試驗(yàn)，確認(rèn)后由我去市場上采購，并將進(jìn)價(jià)告訴薛某甲，薛某甲就告訴我賣給××公司的價(jià)格。隨后薛某甲利用權(quán)力指定××公司的采購員來采購。我將上述三種助劑材料買來重新包裝后以×××公司的名義賣給××公司。估計(jì)與××公司發(fā)生業(yè)務(wù)額4000萬元（包括尚未支付的貨款900余萬元），毛利潤100%，有2000萬元左右，公司有賬目。股東商量讓我給采購員薛某和林某乙一些回扣。2013年年初在杭州成立×××公司，我就將××公司的生意轉(zhuǎn)到杭州。到了2013年年底，我們在龍游縣成立浙江××發(fā)展科技有限公司。

3、被告人薛某甲在偵查階段的供述，供認(rèn)大概2011年8月的時(shí)候，和袁某甲、劉某甲、溫某甲、陳某甲五人在一起吃飯，袁某甲提出成立公司供應(yīng)助劑材料給××公司，大家都同意，當(dāng)時(shí)商定每人的分工，袁某甲起主導(dǎo)作用，負(fù)責(zé)公司整體運(yùn)作和分配；我和溫某甲負(fù)責(zé)技術(shù)和指定采購；陳某甲負(fù)責(zé)生產(chǎn)；劉某甲負(fù)責(zé)具體的試料；袁某乙負(fù)責(zé)日常事務(wù)。接著，我通過網(wǎng)上搜索找到二種助劑材料，告訴袁某乙負(fù)責(zé)采購和送樣品到××公司給我，技術(shù)部門檢測后我通知采購員薛某到×××公司找袁某乙采購，價(jià)格進(jìn)價(jià)是7萬元每噸，建議賣給××公司20萬元每噸，最終是袁某甲確定價(jià)格賣給××公司。×××公司的助劑材料賣了一段時(shí)間后，我找到青島××的助劑材料，流程與上次相同，我還是指定采購員林某乙到×××公司采購助劑材料，價(jià)格進(jìn)價(jià)是2.5萬元每噸，最終袁某甲確定賣給××公司的價(jià)格是6.5萬元每噸。溫某甲也找了一種助劑材料，采取同樣流程指定林某乙到×××公司采購。我們利用指定采購的方式，從×××公司供應(yīng)上述助劑材料給××公司，賺取了高額的利潤。到了2012年年底左右，溫某甲、陳某甲到常山各提走40萬元現(xiàn)金。這時(shí)內(nèi)部有些小矛盾，袁某甲與我、劉某甲商量另外在杭州成立×××公司。將我經(jīng)手的二種助劑材料轉(zhuǎn)到杭州×××公司經(jīng)營，撇開了×××公司。而溫某甲的助劑材料仍由×××公司供應(yīng)。2013年底，×××公司進(jìn)行第二次利潤分配，我們依舊將×××公司和×××公司賺到的錢成立浙江××科技發(fā)展有限公司，在龍游購買了600多萬元土地。我負(fù)責(zé)的二種助劑材料都是直接從上家買過來，換一下標(biāo)簽直接賣給××公司；溫某甲的那種助劑材料要從上家購買二種助劑材料，進(jìn)行簡單的按比例混合后再賣給××公司。利潤非常高，我們在成立×××公司后，雖然已經(jīng)指定采購，但為了體現(xiàn)××公司采購員的作用，我們集體商量給采購員薛某和林某乙回扣。

4、被告人陳某甲在偵查階段的供述，供認(rèn)2011年底，袁某甲對我說在常山成立公司做助劑生意，叫我入股，同時(shí)我們××公司還有薛某甲、劉某甲他們。我們出資以后在2012、2013年底，我、溫某甲、薛某甲、劉某甲四個(gè)人各分到80萬元。×××公司成立后，薛某甲先后找到兩種助劑材料，這兩種助劑材料只是將外包裝更換一下就銷售給××公司。第三種助劑材料屬于新材料，是溫某甲在市場上找來，這個(gè)產(chǎn)品要經(jīng)過加工后再銷售給××公司。前兩種產(chǎn)品是在我合成樹脂公司使用，第三種產(chǎn)品是在新材料公司使用。袁某甲在成立×××公司叫我參股是因?yàn)槲以?times;×公司是負(fù)責(zé)生產(chǎn)的工作關(guān)系。××公司按規(guī)定要求技術(shù)部門必須找三種同類產(chǎn)品，然后再由采購部門去選擇采購；但在實(shí)際應(yīng)用中，技術(shù)部門可以提出只有某家產(chǎn)品是可以的，這樣就會使選擇采購變成了指定采購。

5、被告人劉某甲的供述，供認(rèn)是浙江××新材料股份有限公司研發(fā)部高級工程師，主要是在部門內(nèi)負(fù)責(zé)新產(chǎn)品、新材料的研發(fā)等。2011年間，和袁某甲、薛某甲、溫某甲、陳某甲、袁某乙等人在常山注冊成立×××公司，銷售助劑材料給××公司。成立×××公司最初是袁某甲提出，因袁某甲和我、薛某甲、溫某甲、陳某甲都是××公司的老員工，熟悉××公司的生產(chǎn)線，我們平時(shí)聊天也談到××公司生產(chǎn)過程中的助劑材料都是進(jìn)口的，價(jià)格比較高，如果我們自己成立公司提供這些助劑材料給××公司，肯定賺錢。因此我們就從廠家購進(jìn)助劑材料后，把原來的包裝商標(biāo)去掉換成×××公司自己的商標(biāo)，銷售給××公司。銷售這塊是袁某乙負(fù)責(zé)，因?yàn)樗皇?times;×公司的員工，出面比較方便，自己和溫某甲幾個(gè)人主要是對產(chǎn)品的質(zhì)量進(jìn)行檢測把關(guān)。這些助劑材料是經(jīng)過我們測試的，只有我們測試合格了才決定購買使用。給采購員回扣是全體股東商量決定，具體由袁某乙操作，我們股東分了兩次共80萬元。我是把兩年賺的80萬元分批再投入杭州×××公司和浙江××發(fā)展科技有限公司。袁某甲是領(lǐng)導(dǎo)，大家都聽他的，薛某甲和溫某甲是技術(shù)部門負(fù)責(zé)人，產(chǎn)品里使用什么助劑材料，用量多少，配方的組成，什么產(chǎn)品是否可以替代，采購哪家的材料都是他們說了算，指定采購他們是有權(quán)力的。

6、被告人溫某甲的供述，供認(rèn)伙同被告人袁某甲等人設(shè)立×××公司，低價(jià)購進(jìn)助劑材料高價(jià)賣給××公司的事實(shí)，當(dāng)時(shí)是袁某甲提出成立×××公司，利用我們擔(dān)任技術(shù)部門經(jīng)理的職務(wù)便利，通過指定采購助劑材料賣給××公司，賺取高額利差。成立×××公司，主要賣三種助劑材料給××公司。薛某甲在國內(nèi)找到二種助劑材料，自己找到一種助劑材料。袁某甲找來袁某乙負(fù)責(zé)×××公司的銷售業(yè)務(wù)，我們要求袁某乙按正常流程將樣品送到××公司采購部門，讓采購部收到客戶送來的樣品后交給我們研發(fā)部測試，也就是由我們幾個(gè)人負(fù)責(zé)測試后拍板決定是否使用。其實(shí)在袁某乙送樣品之前，我們已經(jīng)對這個(gè)產(chǎn)品測試過，是符合使用條件的。我們就說測試后效果很好，采購部根據(jù)我們的測試結(jié)果就采購這個(gè)產(chǎn)品。袁某甲屬高層領(lǐng)導(dǎo)，是具體的負(fù)責(zé)人，而我和薛某甲都是技術(shù)部的負(fù)責(zé)人，化工產(chǎn)業(yè)技術(shù)占主導(dǎo)，我們負(fù)責(zé)的產(chǎn)品里使用什么助劑材料，用量多少，配方的組成，什么產(chǎn)品是否可以替代都由我和薛某甲說了算。袁某乙代表×××公司與××公司聯(lián)系。我、薛某甲工作本身就要替××公司找到更好更便宜的助劑材料。三種助劑材料都是我、薛某甲在工作中從市場上發(fā)現(xiàn)并找到的。但是都沒有告訴××公司，而是私下指定采購人員從×××公司采購。薛某甲負(fù)責(zé)的二種助劑材料改換包裝后以×××公司賣給××公司。我負(fù)責(zé)的助劑材料是市場上采購一種耐磨劑和一種硅油，按比例混合就可以的。我們這三種助劑材料都是利用指定采購銷售給××公司。在采購過程中，我們商量給采購部的薛某和林某乙回扣。

7、證人林某甲的證言，證實(shí)××公司員工溫某甲、劉某甲、薛某甲、陳某甲、袁某甲合伙成立×××公司，利用在××公司的職權(quán)，指定采購員林某乙和薛某到該公司采購助劑材料，侵占××公司巨額資產(chǎn)，共采購量為4118.06萬元，其中已付3163.16萬元，尚有954.90萬元未付，估計(jì)××公司損失1800萬元左右，其還證實(shí)××公司采購分二種流程，一種流程是技術(shù)部門提供所需的材料名，由采購部門到市場上采購適宜的材料，交給技術(shù)部門確認(rèn)質(zhì)量和核算成本后再確認(rèn)供應(yīng)商；另一種流程是技術(shù)部門自行尋找到市場上所需的材料，經(jīng)初測后再交由采購部門采購，技術(shù)部門對于采購有著決定性的作用，采購員采購的材料不經(jīng)過技術(shù)部門的確認(rèn)，是無法進(jìn)入××公司的。

8、證人林某乙的證言，證實(shí)2011年底××公司在上海注冊登記上海××貿(mào)易有限公司，為××公司采購助劑材料，自己被派到上海××貿(mào)易有限公司，根據(jù)研發(fā)部的要求負(fù)責(zé)采購助劑材料，采購來的助劑材料先運(yùn)到上海××貿(mào)易有限公司，再轉(zhuǎn)手發(fā)給××公司，2012年的時(shí)候，××公司旗下的浙江××樹脂有限公司的研發(fā)部負(fù)責(zé)人薛某甲指定我到×××公司采購助劑材料，聯(lián)系人為袁某乙，后另一部門經(jīng)理再次指定我到×××公司采購另一種助劑材料，到2012年5、6月，同袁某乙聯(lián)系后就以上海××貿(mào)易有限公司的名義從×××公司采購了上述二種助劑材料，到2013年年初，袁某乙稱自己在杭州新成立×××公司，提出二種助劑材料分開采購，一種由我在×××公司采購，另一種轉(zhuǎn)到×××公司采購，后來我懷疑這兩家公司均不是正規(guī)的，就與另一個(gè)采購員薛某溝通，發(fā)現(xiàn)××公司在這兩家公司采購金額已達(dá)4000萬元左右，而采購的各種助劑材料遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于市場價(jià)格，估計(jì)××公司損失在一半以上，我們商量要求對方公司大幅度降價(jià)，但他們只有降了一點(diǎn)點(diǎn)，懷疑研發(fā)部的薛某甲肯定與對方有勾結(jié)，指定采購收取了回扣起碼有2000萬元，嚴(yán)重?fù)p害了××公司利益，因此我與薛某向××公司舉報(bào)。并證實(shí)研發(fā)部即技術(shù)部門對我的采購是起決定性作用，我的采購是研發(fā)部根據(jù)自己的技術(shù)研究，要求我去找市場上某家供應(yīng)商，我詢價(jià)后再反饋給研發(fā)部，研發(fā)部根據(jù)該助劑材料報(bào)價(jià)進(jìn)行成本核算，最后確定是否使用該種助劑材料，我們只是采購的執(zhí)行者。

9、證人薛某的證言，證實(shí)自己在浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司工作，浙江××合成樹脂有限公司需要使用助劑材料，需我公司采購，2012年2、3月份，浙江××合成樹脂有限公司技術(shù)部經(jīng)理薛某甲向我推薦了×××公司和公司經(jīng)手人袁某乙，后經(jīng)過洽談簽訂了合同，我們××公司每兩個(gè)月向×××公司采購一次，每次5噸，每噸20萬元，后來袁某乙分三次給我回扣9萬元，當(dāng)時(shí)我想是薛某甲介紹，他肯定拿到回扣比我多，如果這樣下去會給××公司帶來很大損失，因此我向××公司退出了9萬元，并到公安機(jī)關(guān)報(bào)案。并證實(shí)研發(fā)部即技術(shù)部門對我的采購起決定性作用，我的采購是研發(fā)部根據(jù)自己的技術(shù)研究要求我去找市場上某家供應(yīng)商的助劑材料，我詢價(jià)后再反饋給研發(fā)部，研發(fā)部根據(jù)該助劑材料報(bào)價(jià)進(jìn)行成本核算，最后確定是否使用該種助劑材料。

10、證人甘某的證言，證實(shí)×××公司于2011年12月由袁某乙注冊成立，法定代表人為蔣某，股東有盧某、蔣某，公司實(shí)際操作人是袁某乙，自己是×××公司做代理記賬業(yè)務(wù)的，公司倉庫保管員為袁某，此外，袁某乙等人在杭州成立一家×××公司。

11、證人袁某的證言，證實(shí)自己于2012年上半年開始被侄子袁某乙叫去，在×××公司既當(dāng)倉庫保管員，又當(dāng)公司員工，在公司里參與收貨、加工、發(fā)貨等環(huán)節(jié)，公司負(fù)責(zé)人是袁某乙，他平時(shí)從上家進(jìn)來一桶桶原材料半成品，然后叫我把這些原材料簡單加工一下，貼上×××公司特制標(biāo)簽，按照袁某乙指定發(fā)貨。

12、賬目交易明細(xì)、增值稅專用發(fā)票、應(yīng)收款余額明細(xì)、×××公司購入庫明細(xì)、記賬憑證、銀行轉(zhuǎn)賬憑證、入庫憑證、杭州×××科技有限公司采購明細(xì)單，證實(shí)×××公司向南京××化工材料廠、杭州×××有機(jī)硅有限公司、青島××化工有限公司、上海××化工有限公司采購助劑材料金額計(jì)人民幣7410545元，銷售給××公司（浙江××合成樹脂有限公司、上海××貿(mào)易有限公司）助劑材料金額計(jì)人民幣18646050元。×××公司向楊州××新材料股份有限公司采購助劑材料金額計(jì)人民幣7876803元，銷售給××公司（浙江××合成樹脂有限公司、上海××貿(mào)易有限公司）助劑材料金額計(jì)人民幣12985500元。

13、任職文件、崗位職責(zé)說明書、勞動合同書，證實(shí)被告人袁某甲擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司和浙江××合成樹脂有限公司副總經(jīng)理，負(fù)責(zé)企業(yè)綜合管理、人力資源管理、行政事務(wù)管理和后勤管理工作，分管企管部、辦公室；被告人薛某甲擔(dān)任浙江××合成樹脂有限公司研發(fā)部經(jīng)理，職責(zé)是參與公司產(chǎn)品戰(zhàn)略制定與調(diào)整的評審工作、負(fù)責(zé)研發(fā)用料的審批、協(xié)同浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司原料采購或替換的技術(shù)評價(jià)等，負(fù)責(zé)管理水性聚氨酯研發(fā)組；被告人陳某甲擔(dān)任浙江××合成樹脂有限公司總經(jīng)理助理，分管革用樹脂車間；被告人劉某甲擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司一級主任工程師，職責(zé)是參與制定與完善研發(fā)部各項(xiàng)技術(shù)相關(guān)管理制度與標(biāo)準(zhǔn)、公司產(chǎn)品戰(zhàn)略制定與調(diào)整的評審工作、編寫原材料采購標(biāo)準(zhǔn)等；被告人溫某甲擔(dān)任浙江××新材料股份有限公司研發(fā)部經(jīng)理，職責(zé)是參與公司產(chǎn)品戰(zhàn)略制定與調(diào)整的評審工作、負(fù)責(zé)研發(fā)用料的審批、協(xié)同浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司原料采購或替換的技術(shù)評價(jià)等。

14、營業(yè)執(zhí)照、公司基本情況，證實(shí)××集團(tuán)有限公司登記成立時(shí)間，及子公司浙江××新材料股份有限公司、浙江××合成樹脂有限公司、浙江××進(jìn)出口貿(mào)易有限公司、上海××貿(mào)易有限公司登記成立時(shí)間。

15、搜查筆錄、扣押物品、文件清單，證實(shí)公安人員對被告人袁某甲的住處瑞安市安陽街道××××樓××××室以及被告人袁某甲等人位于浙江省衢州市柯城區(qū)衢化路×××號后門平房×××公司倉庫進(jìn)行搜查，查獲被告人袁某甲的銀行卡，×××公司的白色圓桶103桶，里面裝有白色乳膠狀固液體，藍(lán)色攪拌機(jī)一臺，藍(lán)色空鐵桶2桶，并予以扣押的事實(shí)。

16、瑞陽會計(jì)師事務(wù)所報(bào)告書，證實(shí)2012年3月至2014年5月，×××公司向南京××化工材料廠、杭州×××有機(jī)硅有限公司、青島××化工有限公司、上海××化工有限公司采購助劑材料金額計(jì)人民幣7410545元，銷售給××公司（浙江××合成樹脂有限公司、上海××貿(mào)易有限公司）金額計(jì)人民幣20353050元，其中××公司尚未支付貨款計(jì)人民幣1707000元。2013年1月至2014年5月，×××公司向楊州××新材料股份有限公司采購助劑材料金額計(jì)人民幣7876803元，銷售給××公司（浙江××合成樹脂有限公司、上海××貿(mào)易有限公司）金額計(jì)人民幣20827500元，其中××公司尚未支付貨款計(jì)人民幣7842000元。

17、歸案情況說明、戶籍證明，證實(shí)六被告人的歸案時(shí)間和身份事實(shí)。

以上證據(jù)能相互印證，足以認(rèn)定上述事實(shí)。辯護(hù)人姜正提出事實(shí)不清、證據(jù)不足的辯護(hù)意見，不予采納。

本院認(rèn)為，被告人袁某甲、薛某甲、陳某甲、劉某甲、溫某甲等人經(jīng)事先預(yù)謀，利用在××公司的職務(wù)便利，與被告人袁某乙內(nèi)外勾結(jié)，分工負(fù)責(zé)，以成立的公司為掩飾，采取指定采購員進(jìn)行采購，從中套取價(jià)差，共同侵占××公司財(cái)物，數(shù)額巨大，其中被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲參與共同侵占××公司財(cái)物數(shù)額達(dá)人民幣16344202元，被告人陳某甲、溫某甲參與共同侵占××公司財(cái)物數(shù)額達(dá)人民幣11235505元，其行為均已觸犯刑律，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人袁某甲、薛某甲、陳某甲、劉某甲、溫某甲分別擔(dān)任××公司相關(guān)職務(wù)，在工作中的發(fā)明或發(fā)現(xiàn)均屬于執(zhí)行本公司的任務(wù)，其成果都應(yīng)當(dāng)歸屬于本公司。被告人袁某甲、薛某甲、陳某甲、劉某甲、溫某甲利用各自的職務(wù)便利與被告人袁某乙內(nèi)外勾結(jié)，將其職務(wù)發(fā)現(xiàn)借×××公司、×××公司名義與××公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來，以合法形式掩蓋非法目的，侵吞××公司的財(cái)產(chǎn)，其行為完全符合職務(wù)侵占罪構(gòu)成的主觀客要件。其職務(wù)侵占的數(shù)額應(yīng)以銷售價(jià)差認(rèn)定，被告人等人為了犯罪目的，所支付的相關(guān)費(fèi)用，可作為量刑情節(jié)考慮。被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、陳某甲及各被告人的辯護(hù)人提出不構(gòu)罪的意見均不予采納。被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、陳某甲、劉某甲、溫某甲在共同犯罪中內(nèi)外勾結(jié)，分工負(fù)責(zé)，各自在不同的環(huán)節(jié)起到各自的作用，共同完成侵占××公司財(cái)產(chǎn)，應(yīng)對各自的行為負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，故辯護(hù)人姜正、應(yīng)繼偉提出被告人袁某乙、溫某甲系從犯的辯護(hù)意見，亦不予采納。被告人劉某甲、溫某甲案發(fā)后能自首，依法對被告人劉某甲予以從輕處罰，對被告人溫某甲予以減輕處罰，被告人溫某甲又積極退贓，并取得諒解，可酌情從輕處罰并適用緩刑。為嚴(yán)明國法，懲罰犯罪，保護(hù)公私財(cái)產(chǎn)權(quán)利不受侵犯，根據(jù)六被告人犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第七十二條第一款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人袁某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑十年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月18日起至2024年8月17日止）。

二、被告人袁某乙犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月15日起至2023年8月14日止）。

三、被告人薛某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月18日起至2023年8月17日止）。

四、被告人陳某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月18日起至2019年8月17日止）。

五、被告人劉某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑六年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2021年2月4日止）。

六、被告人溫某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年。

（緩刑考驗(yàn)期限從本判決確定之日起計(jì)算）。

七、責(zé)令被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲、陳某甲、溫某甲共同退賠贓款人民幣11235505元，被告人袁某甲、袁某乙、薛某甲、劉某甲共同退賠贓款人民幣5108697元，返還給××集團(tuán)有限公司（其中已扣押在龍游縣建設(shè)用地使用權(quán)價(jià)值計(jì)人民幣5960000元，裝有白色乳膠狀固液體的白色圓桶103桶，藍(lán)色攪拌機(jī)1臺，藍(lán)色空鐵桶2桶折價(jià)款，被告人溫某甲退出的贓款人民幣800000元予以折抵）。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向浙江省溫州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，

應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份、副本二份。

審　判　長　蔡邦建

人民陪審員　葉玲玲

人民陪審員　唐敬英

二〇一六年一月二十六日

書　記　員　陳楊杰

刑事辯護(hù)