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山東省榮成市人民法院

民事判決書

（2012）榮崖民初字第593號

原告黃某。

委托代理人楊傳成。

被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司。

法定代表人郭某，董事長。

委托代理人畢某。

原告黃某與被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司返還原物糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告黃某及其委托代理人楊傳成、被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司委托代理人畢某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2010年12月26日，原告與被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司簽訂了租賃被告位于某市成山大道的某商廈＊樓＊號飾品區(qū)攤位，獨家經(jīng)銷上海某投資管理有限公司經(jīng)營的時尚飾品。原告在經(jīng)營期間出售上海某投資管理有限公司授權(quán)經(jīng)銷的SHE品牌商品。山東天頤臨律師事務(wù)所律師康廣通過青島市市中公證處對在原告處購買的帽子的行為及結(jié)果進(jìn)行了證據(jù)保全，2011年1月4日，某體育用品波馬股份公司將山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司及該公司下屬某生活廣場起訴至某市中級人民法院。經(jīng)山東省某市中級人民法院調(diào)解，被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司及該公司下屬某生活廣場支付了15000元賠償金。山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司及該公司下屬某生活廣場敗訴后，強(qiáng)行扣留原告貨款42000元，以抵頂賠償款?；谠桓骈g簽訂的租賃合同尚在履行期間，對被告的行為原告只能忍耐至期限屆滿?，F(xiàn)原告要求被告返還原告人民幣42000元，訴訟費由被告負(fù)擔(dān)。

被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司辯稱，原告起訴數(shù)額與事實不符，被告并未扣留42000元，因為原告承租被告下屬生活廣場、陽光大廈兩個柜臺，同時經(jīng)銷偽劣“某”產(chǎn)品，某公司在某中院以侵犯注冊商標(biāo)權(quán)為由起訴被告，案號分別為（2011）威民三初字第24號（涉及生活廣場）、第25號（涉及某某大廈），起訴標(biāo)的為60000元，并要求被告登報賠禮道歉。兩案以調(diào)解結(jié)案，調(diào)解結(jié)果為被告停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品，被告每案賠償15000元，承擔(dān)650元訴訟費，某公司放棄其他訴訟請求。此兩案給被告造成損失31300元。被告依據(jù)與原告簽訂的租賃合同將31300元予以扣抵，原告在被告處的保證金6000元已經(jīng)支付，剩余貨款5167.59元被告通知原告領(lǐng)取，原告至今沒有領(lǐng)取，故原告稱被告扣留其42000元與事實不符。其次，原告租賃被告的柜臺，未按租賃合同約定合法經(jīng)營，而是銷售侵犯國外知名品牌某的偽劣商品，被權(quán)利人依法追究相關(guān)法律責(zé)任，致使被告為原告承擔(dān)31300元損失。故被告有權(quán)扣留原告31300元貨款。

經(jīng)審理查明，原告于2007年7月30日與上海某投資有限公司（以下簡稱某投資）簽訂特許加盟合同書，根據(jù)合同書，某投資授權(quán)原告作為SHE時尚女生飾品特許加盟連鎖店，經(jīng)營范圍為頭飾、首飾、化妝品、文化用品等日用小百貨，經(jīng)營期限自2007年7月30日至2010年7月29日。原告于2010年與被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司簽訂經(jīng)營合同，合同主要內(nèi)容有：一、原告在被告下屬某商廈商場經(jīng)營SHE品牌商品；二、經(jīng)營期限自2010年3月26日至2010年12月25日；三、雙方的權(quán)利義務(wù)，包括：原告應(yīng)當(dāng)遵守被告的規(guī)章制度、如有違反同意按照被告的相關(guān)管理制度接受處理、原告必須遵守法律法規(guī)、依法經(jīng)營以及商品經(jīng)營、進(jìn)貨及貨物管理、物價、人員管理、結(jié)算等規(guī)定；四、違約責(zé)任；五、其他事項。根據(jù)合同約定，原告增加或調(diào)整合同外的品牌，應(yīng)報被告審批，經(jīng)審批合格后方能上柜銷售；合同有效期內(nèi)未經(jīng)被告書面同意，原告不得隨意停止?fàn)I業(yè)，不得擅自將本合同的權(quán)利義務(wù)或經(jīng)營場地轉(zhuǎn)租于第三者，或與第三者合作經(jīng)營該場地以及參與其他有損被告權(quán)益的事宜；原告經(jīng)營的商品由被告實物負(fù)責(zé)人驗收數(shù)量，由被告保管；原告經(jīng)營的商品須符合國家物價政策并經(jīng)被告物價員統(tǒng)一定價，經(jīng)審核后在價簽上蓋章后方可出售。原告不得擅自調(diào)價，確需調(diào)價時，應(yīng)提前出示正式調(diào)價通知單，經(jīng)雙方協(xié)商一致后方能執(zhí)行。原告必須服從被告物價管理，所售商品價格應(yīng)保證不高于本市其他商場、專賣店同類商品價格水平。同類商品在同城其他商場或?qū)Ｙu店打折銷售或其他促銷活動，原告必須事前三天通知被告，使被告享有同等的優(yōu)惠；原告聘用人員必須符合被告營業(yè)員要求，經(jīng)體檢、培訓(xùn)并辦理相關(guān)手續(xù)方能上崗，原告聘用人員必須遵守被告的規(guī)章制度，如有違規(guī)行為，被告有權(quán)處罰或要求原告撤換該違規(guī)人員。原告應(yīng)保持營銷人員相對穩(wěn)定，如調(diào)換人員，需提前10天向被告提出書面申請，經(jīng)被告同意后方可辦理變更手續(xù)；商品銷售款由被告統(tǒng)一收取，原告如違反本合同規(guī)定擅自收銀，截留銷售款或?qū)⑴l(fā)移至被告商場外進(jìn)行，被告有權(quán)收回銷售款，同時乙方應(yīng)支付違反規(guī)定銷售款貨款的100%的違約金，被告有權(quán)終止本合同。當(dāng)月實際銷售額的23%作為被告毛利額；對商品的品種選擇，零售價的定價由雙方協(xié)商決定，但被告擁有最終的決定權(quán)。此外，原告還與被告簽訂了在被告下屬某某商廈獨家經(jīng)營SHE飾品商品的經(jīng)營合同，除合同期限為2010年12月26日至2011年12月25日外，其他內(nèi)容與上述合同完全相同。

2009年4月11日，山東天頤臨律師事務(wù)所律師康廣在青島市市中公證處公證員曹新穎、于巖監(jiān)督下到被告下屬的某生活廣場（現(xiàn)已注銷）和某商廈，從原告經(jīng)營的柜臺處購買了標(biāo)有SHE品牌的帽子各一頂，購買行為進(jìn)行了公證，青島市市中公證處出具了公證文書。后經(jīng)某體育用品波馬股份有限公司（以下簡稱波馬公司）認(rèn)定，上述帽子系非法使用了該公司的商標(biāo)，侵犯了該公司的商標(biāo)專用權(quán)，并以山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司為被告向某市中級人民法院提起了訴訟。經(jīng)法院調(diào)解，雙方達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，被告每案向波馬公司賠償15000元，負(fù)擔(dān)案件受理費650元，某市中級人民法院為此出具了（2011）威民三初字第24號民事調(diào)解書和（2011）威民三初字第25號民事調(diào)解書。被告認(rèn)為上述賠償應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)，故將原告在被告處的貨款31300元予以扣留，原告對此不服，遂提起訴訟。

訴訟中，原告針對被告關(guān)于原告經(jīng)銷假冒偽劣某品牌商品的抗辯，引用《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十六條第三款關(guān)于“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任”的規(guī)定，不同意承擔(dān)被告賠償?shù)膿p失。

另查，除被告扣留貨款外，被告處還有原告的5167.59元貨款未退還，原告交納的6000元保證金在原告起訴后，由被告退給了原告。

以上事實有當(dāng)事人陳述、原告與某投資簽訂的特許加盟合同、原被告簽訂的經(jīng)營合同、青島市市中公證處出具的公證文書、（2011）威民三初字第24號民事調(diào)解書和（2011）威民三初字第25號民事調(diào)解書等證據(jù)在案為證。

本院認(rèn)為，原被告之間簽訂的經(jīng)營合同屬于租賃合同，即原告租賃被告柜臺進(jìn)行經(jīng)營。根據(jù)合同約定，原告貨款由被告統(tǒng)一結(jié)算，原告貨款暫時由被告保管，但貨款的所有權(quán)仍屬于原告所有，被告未經(jīng)協(xié)商原告同意，即單方面扣留原告貨款，侵害了原告的所有權(quán)，原告要求返還并無不妥。但由于原告銷售的商品侵害了波馬公司的商標(biāo)專用權(quán)，被告已經(jīng)先行對波馬公司進(jìn)行了賠償，被告行使抗辯權(quán)，于法有據(jù)。對被告的該項損失，原告是否應(yīng)當(dāng)全部承擔(dān)，還是予以合理分擔(dān)，是本案爭議焦點。由于被告對原告的自主經(jīng)營如進(jìn)貨的品種、貨物的定價、人員的聘用、貨款統(tǒng)一由被告結(jié)算等施加了諸多限制措施，原告的身份類似于被告的職工或下屬企業(yè)。尤其是進(jìn)貨制度，合同規(guī)定進(jìn)貨品種的選擇被告有最終的決定權(quán)，原告經(jīng)銷假冒偽劣的商品，被告存在管理不到位的過錯，由此給波馬公司造成的損失，原被告均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對應(yīng)當(dāng)給付波馬公司的賠償數(shù)額，有經(jīng)法院確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議為證，賠償金不違反法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。對分擔(dān)的比例，原告進(jìn)貨沒有盡到注意義務(wù)，其過錯大于被告的疏于管理義務(wù)的過錯，故原被告對賠償?shù)谋壤们榘丛娉袚?dān)70%的賠償責(zé)任、被告承擔(dān)30%的賠償責(zé)任為宜。對原告所稱的原告能夠指出商品的來源，故不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的意見，本院認(rèn)為，《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十六條第三款的規(guī)定，是針對被侵權(quán)人的抗辯，而本案被告已經(jīng)與波馬公司達(dá)成了賠償協(xié)議，該抗辯不能對被告行使，再者，原告提交的證據(jù)也不足以證明侵權(quán)商品系由某投資提供，故原告上述意見本院不予采信。綜上，依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十二條之規(guī)定，判決如下：

被告山東某百貨大樓集團(tuán)股份有限公司于本判決生效后十日內(nèi)返還原告黃某貨款14557.59元（31300×30%＋5167.59）。

如被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費850元，由原告負(fù)擔(dān)434元，被告負(fù)擔(dān)416元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省某市中級人民法院。

審　判　長　楊夕川

代理審判員　梁國成

人民陪審員　岳天信

二０一三年七月二十五日

書　記　員　王玲燕

返還原物糾紛