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安徽省安慶市迎江區(qū)人民法院

刑事判決書

（2013）迎刑初字第00122號

公訴機(jī)關(guān)安徽省安慶市迎江區(qū)人民檢察院。

被告人余某某，曾用名潮某某，男，19**年**月**日出生于安徽省懷寧縣，漢族，高中文化，原系安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部五橫供電營業(yè)部主任兼任安慶恒通農(nóng)電服務(wù)有限責(zé)任公司五橫業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人。2013年9月13日因涉嫌貪污罪，被安慶市迎江區(qū)人民檢察院取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人汪秀峰，安徽國譽(yù)律師事務(wù)所律師。

安慶市迎江區(qū)人民檢察院以迎檢刑訴（2013）108號起訴書指控被告人余某某犯貪污罪，于2013年10月24日向本院提起公訴，本院依法適用普通程序，組成合議庭，于2013年11月12日公開開庭審理了本案。安慶市迎江區(qū)人民檢察院指派代理檢察員石陸、劉振華出庭支持公訴，被告人余某某及其辯護(hù)人汪秀峰到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

安慶市迎江區(qū)人民檢察院指控：2012年，由安慶供電公司投資的五橫鄉(xiāng)境內(nèi)的五橫、回嶺、曰公、四新四個臺區(qū)低壓線路改造工程，交由安慶恒通農(nóng)電服務(wù)有限責(zé)任公司（以下簡稱恒通農(nóng)電公司）負(fù)責(zé)組織實(shí)施，恒通公司將以上四個臺區(qū)改造工程具體安排到恒通公司五橫業(yè)務(wù)部（以下簡稱五橫業(yè)務(wù)部）實(shí)施，時任安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部五橫供電營業(yè)部主任兼恒通公司五橫業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人的被告人余某某將該四項(xiàng)工程的施工安裝業(yè)務(wù)交由從事個體電力安裝的嵇某某完成。

2012年4月、5月，恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部分兩次向恒通農(nóng)電公司共申請3萬元工程備用金，經(jīng)被告人余某某批準(zhǔn)借支給嵇某某作為先期支付的工程費(fèi)用。該工程結(jié)束后，余某某根據(jù)安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部審核通過的決算方案，讓恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部核算員楊某某在安慶市中天勞務(wù)派遣公司及安慶市宜光運(yùn)輸公司開出勞務(wù)費(fèi)及運(yùn)輸費(fèi)發(fā)票，與其制作的虛假勞工工資領(lǐng)條一起交至恒通農(nóng)電公司報賬（恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部不建帳，工程款由安慶供電公司撥付給恒通公司），以勞務(wù)費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)名義報銷共計(jì)166617元。

2012年8月，被告人余某某得知166617元已轉(zhuǎn)賬至楊某某的中國銀行個人賬戶后，與楊某某一起在中國銀行安慶市孝肅路支行取款16.6萬元。余某某以支付嵇某某工程款名義拿出其中的11萬元，獨(dú)自前往嵇某某家，將其中9萬元支付給嵇某某作為五橫供電營業(yè)部四個臺區(qū)低壓線路改造工程的工程款，余款2萬元被余某某非法占為已有。嵇某某按照余某某的要求，連同其前期借支的工程費(fèi)用3萬元，開具了一張14萬元的收條交給余某某。事后，余某某將該收條交給楊某某記賬，非法占有的2萬元則被其用于個人及其家庭各項(xiàng)開銷。

案發(fā)后，被告人余某某如實(shí)供述了其涉嫌貪污的犯罪事實(shí)，并退出2萬元贓款。

公訴機(jī)關(guān)向法庭提交被告人余某某的任免通知、農(nóng)電工個人檔案表、職工登記表、勞動合同書、安慶恒通農(nóng)電公司情況說明、會計(jì)記賬憑證及往來明細(xì)賬、楊某某中國銀行賬戶交易明細(xì)單、五橫450低改項(xiàng)目記賬憑證、營業(yè)執(zhí)照及企業(yè)注冊信息查詢單、扣押物品清單、被告人的歸案經(jīng)過證明、戶籍證明、證人楊某某、嵇某某等人的證言、被告人的供述及同步錄音錄像資料光碟等證據(jù)予以證實(shí)上述指控事實(shí)。

公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為：被告人余某某作為受國有公司委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，非法占有國有財(cái)產(chǎn)2萬元，數(shù)額較大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第二款、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，應(yīng)當(dāng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十二條之規(guī)定，提請本院依法判處。

被告人余某某對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，但認(rèn)為其不是國家工作人員，公訴機(jī)關(guān)指控其貪污罪不成立。

被告人的辯護(hù)人提出，本案工程系安慶市供電公司交由恒通農(nóng)電公司實(shí)施，被告人余某某系恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人，其不符合貪污罪的主體身份；余某某占有的2萬元是和嵇某某協(xié)商后的結(jié)果，占有的不是國有財(cái)產(chǎn)而是嵇某某的個人財(cái)產(chǎn)，故被告人的行為不構(gòu)成貪污罪；另余某某有自首情節(jié)，積極退贓，請法庭依法判決。

經(jīng)審理查明：2012年，為解決五橫鄉(xiāng)配網(wǎng)線路狀況差等情況，安慶供電公司投資改造五橫鄉(xiāng)境內(nèi)的五橫、回嶺、曰公、四新四個臺區(qū)低壓線路工程，安慶供電公司的下屬機(jī)構(gòu)安慶市供電公司城郊客戶服務(wù)部（以下簡稱城郊客服部）以恒通農(nóng)電公司（與城郊客服部系兩塊牌子一套人馬）名義承接該工程，并安排五橫供電營業(yè)部（與恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部系兩塊牌子一套人馬）具體實(shí)施，時任五橫供電營業(yè)部副主任（主持該部全面工作）兼恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部（以下簡稱五橫業(yè)務(wù)部）負(fù)責(zé)人的被告人余某某將該四項(xiàng)工程的施工安裝業(yè)務(wù)交由從事個體電力安裝的嵇某某完成。

2012年4月、5月，五橫營業(yè)部分兩次申請3萬元工程備用金，經(jīng)被告人余某某批準(zhǔn)作為預(yù)支工程款交給嵇某某。該工程結(jié)束后，余某某根據(jù)城郊客服部審核通過的決算方案，讓五橫供電營業(yè)部核算員楊某某在安慶市中天勞務(wù)派遣公司及安慶市宜光運(yùn)輸公司開出勞務(wù)費(fèi)及運(yùn)輸費(fèi)發(fā)票，與其制作的虛假勞工工資領(lǐng)條一起交至恒通農(nóng)電公司報賬（工程款由安慶供電公司撥付），以勞務(wù)費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)等名義共報帳166617元。2012年8月，該款轉(zhuǎn)至楊某某的個人賬戶，余某某與楊某某一同在中國銀行安慶市孝肅路支行取款16.6萬元。余某某以支付嵇某某工程款名義獨(dú)自攜帶11萬元前往嵇某某家，就工程款數(shù)額與嵇某某協(xié)商一致，均同意按12萬元結(jié)算，扣除前期已預(yù)付的3萬元，余某某另支付嵇某某9萬元工程款。嵇某某按照余某某的要求開具了一張收到工程款14萬元的收條，余某某將該收條交楊某某記賬，余款2萬元非法占為己有，并用于個人開支。

案發(fā)后，被告人余某某已退出2萬元贓款。

本案審理過程中，本院委托被告人余某某住所地的司法部門對其社區(qū)影響作出評估，經(jīng)評估，司法部門認(rèn)為余某某平時表現(xiàn)良好，如對其判處非監(jiān)禁刑對社區(qū)無影響。

上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：

一.被告人戶籍證明一份，證實(shí)被告人余某某的身份情況；

二.任免通知二份及恒通公司情況說明一份，證實(shí)被告人余某某于2010年5月24日被安慶市供電公司客戶服務(wù)中心聘任為五橫供電營業(yè)部副主任，主持五橫供電營業(yè)部全面工作；于2013年4月22日被安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部任命為五橫供電營業(yè)部主任。被告人余某某同時負(fù)責(zé)安慶恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部工作；

三.農(nóng)電工個人檔案表、職工登記表、勞動合同書各一份，證實(shí)2011年1月1日恒通農(nóng)電公司與余某某簽訂農(nóng)電工勞動合同；

四.安慶供電公司營業(yè)執(zhí)照一份，證實(shí)安慶供電公司屬國有企業(yè)；

五.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照及企業(yè)注冊信息查詢單各一份，證實(shí)安慶橫江實(shí)業(yè)（集團(tuán)）公司屬集體所有制企業(yè)，具有營業(yè)資質(zhì)；恒通農(nóng)電公司為法人獨(dú)資公司，經(jīng)營范圍為電力設(shè)施運(yùn)行維護(hù)、承修電力設(shè)施業(yè)務(wù)等；

六.恒通農(nóng)電公司情況說明二份，證實(shí)五橫鄉(xiāng)境內(nèi)的五橫臺區(qū)、回嶺臺區(qū)、曰公臺區(qū)、四新臺區(qū)四個配電臺區(qū)改造工程由安慶供電公司出資，由恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部具體負(fù)責(zé)實(shí)施；

七.安慶市中天勞務(wù)派遣公司及安慶市宜光運(yùn)輸公司開出勞務(wù)費(fèi)、運(yùn)輸費(fèi)發(fā)票及余某某、楊某某制作的虛假勞工工資領(lǐng)條，證實(shí)四個低壓臺區(qū)改造工程的工程款以上述單據(jù)報銷，共計(jì)166617元；

八.楊某某中國銀行賬戶交易明細(xì)單一份，證實(shí)2012年8月23日楊某某賬號為818214109141的中國銀行卡現(xiàn)金取款16.66萬元；

九.楊某某提供的五橫450低改項(xiàng)目記賬憑證一份，證實(shí)五橫低壓改造項(xiàng)目總工程款共計(jì)243423元，8月22日取16.66萬元，其中余某某支付工程款11萬元；

十.歸案經(jīng)過一份，證實(shí)被告人余某某于2013年9月12日接受檢察機(jī)關(guān)調(diào)查時未交待其貪污2萬元公款的事實(shí)，9月13日在檢察機(jī)關(guān)已掌握余某某貪污2萬元公款的情況下再次找其談話時，其交代了上述事實(shí)；

十一.扣押物品清單一份，證實(shí)余某某于2013年9月18日退出贓款2萬元；

十二.證人伍某某（安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部主任兼恒通農(nóng)電公司經(jīng)理）證言，證實(shí)恒通農(nóng)電公司是由橫江集團(tuán)公司投資成立的子公司，下屬11個供電業(yè)務(wù)部也對應(yīng)相對的營業(yè)部，營業(yè)部上級單位是城郊客戶服務(wù)部，而業(yè)務(wù)部的上級單位是恒通農(nóng)電公司，恒通農(nóng)電公司和城郊客戶服務(wù)部是兩塊牌子一套人馬，恒通農(nóng)電公司是依附于城郊客服部成立的，恒通公司承接安慶供電公司內(nèi)部的電力工程，工程資金由安慶供電公司支付，低壓線路改造工程是根據(jù)屬地原則安排到下屬的業(yè)務(wù)部去負(fù)責(zé)具體實(shí)施；

十三.證人楊某某（五橫供電營業(yè)部核算員）證言，證實(shí)五橫營業(yè)部受安慶市供電公司城郊客戶服務(wù)中心指派開展實(shí)施低壓線路改造工程，資金由安慶市供電公司撥付，由嵇某某負(fù)責(zé)施工，經(jīng)余某某同意，嵇某某先后兩次從五橫供電營業(yè)部共預(yù)支3萬元工程備用金。工程結(jié)束后，余某某向嵇某某支付工程款11萬元（不含先期支付的3萬元工程備用金），嵇某某向余某某出具了一張14萬元的收條，五橫所每個工程項(xiàng)目費(fèi)用正常情況下都是施工方打白條子，由所長余某某簽字在其處領(lǐng)錢；

十四.證人嵇某某證言一份，證實(shí)其承包五橫四個臺區(qū)低壓線路改造工程期間，先期從五橫供電營業(yè)部預(yù)支3萬元工程款。工程結(jié)束后，余某某到其家中，問工程款再給9萬可行，其同意了，余某某便給其9萬元，工程款共計(jì)結(jié)算12萬元，在余某某要求下，其向余某某出具了一張14萬元的收條；

十五.證人高某某（嵇某某之妻）證言一份，證實(shí)嵇某某于2012年上半年在五橫供電營業(yè)部承攬了低壓線路改造工程，后余某某將9萬元工程款送至其家中；

十六.被告人余某某供述，證實(shí)其系五橫供電營業(yè)部主任兼恒通農(nóng)電公司五橫業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人，450項(xiàng)目是工程總造價為450萬元的低壓改造項(xiàng)目，是安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部以恒通公司名義在安慶市供電公司爭取到的，2012年上半年，安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部將其中五橫、回嶺、曰公、四新四個臺區(qū)低壓改造工程交由五橫營業(yè)部實(shí)施，其負(fù)責(zé)組織施工，并將四個臺區(qū)的施工安裝業(yè)務(wù)安排給嵇某某做。該工程施工期間，經(jīng)其同意，嵇某某先后兩次從五橫供電營業(yè)部預(yù)支3萬元工程備用金，工程竣工后，其擬寫決算表交給安慶供電公司城郊客戶服務(wù)部審核，支付多少工程款給嵇某某是其個人決定的，工程款到帳后，其以支付嵇某某工程款的名義從核算員楊某某手中領(lǐng)走現(xiàn)金11萬元獨(dú)自前往嵇某某家中，問嵇某某再支付9萬元工程款行不行，嵇某某說行，其便支付了9萬元，另2萬元其占為己有用于日常開銷。在其要求下，嵇某某向其出具了一張14萬元的收條，其交給楊某某做帳；

十七.同步錄音、錄像資料光盤2張，證實(shí)檢察機(jī)關(guān)在訊問余某某的過程中，取證程序合法，無刑訊逼供行為；

十八.社區(qū)影響評估意見書，證實(shí)司法部門認(rèn)為余某某平時表現(xiàn)良好，如對其判處非監(jiān)禁刑對社區(qū)無影響。

上述證據(jù)形式、來源合法，內(nèi)容相互印證，均可作為定案的依據(jù)予以認(rèn)定。

關(guān)于被告人余某某及其辯護(hù)人提出余某某不符合貪污罪主體身份的辯解理由及辯護(hù)意見，經(jīng)查，城郊客服部是安慶供電公司的下屬機(jī)構(gòu)，城郊客服部與恒通農(nóng)電公司、五橫營業(yè)部與五橫業(yè)務(wù)部均系兩塊牌子一套人馬，城郊客服部以恒通農(nóng)電名義承接涉案工程，并安排五橫供電營業(yè)部具體實(shí)施，涉案工程款系安慶供電公司出資撥付，屬國有財(cái)產(chǎn)，身為五橫供電營業(yè)部副主任（主持五橫供電營業(yè)部全面工作）的余某某同時負(fù)責(zé)五橫業(yè)務(wù)部工作，其系受國有公司委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，符合我國刑法規(guī)定的貪污罪主體，故對被告人及其辯護(hù)人提出的此節(jié)辯解理由及辯護(hù)意見不予采納。

關(guān)于被告人的辯護(hù)人提出余某某占有的是嵇某某的個人財(cái)產(chǎn)而非國有財(cái)產(chǎn)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人余某某與嵇某某就涉案工程款的結(jié)算數(shù)額已協(xié)商一致為12萬元（包括預(yù)付款3萬元），余某某私自多領(lǐng)的2萬元并非嵇某某所有，該款系安慶供電公司撥付的國有財(cái)產(chǎn)，故對辯護(hù)人的此節(jié)辯護(hù)意見不予采納。

關(guān)于被告人余某某的辯護(hù)人提出余某某有自首情節(jié)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，被告人余某某系在檢察機(jī)關(guān)已掌握涉案事實(shí)的情況下對其調(diào)查談話期間交待其非法占有2萬元的事實(shí)，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》的相關(guān)規(guī)定，沒有自動投案，在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話期間如實(shí)交待辦案機(jī)關(guān)掌握的線索所針對的事實(shí)的，不能認(rèn)定為自首，故對辯護(hù)人的此節(jié)辯護(hù)意見不予采納。

本院認(rèn)為：被告人余某某身為受國有公司委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，非法占有國有財(cái)產(chǎn)2萬元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成貪污罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。鑒于被告人余某某歸案后至庭審中均能如實(shí)供述犯罪事實(shí)，自愿認(rèn)罪，且已退出全部贓款，本院采納被告人的辯護(hù)人與此相關(guān)的辯護(hù)意見，依法對被告人余某某從輕處罰。據(jù)此，經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第二款、第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人余某某犯貪污罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年；

（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）

二、被告人余某某退出的贓款二萬元，依法予以追繳。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，向本院或者直接向安徽省安慶市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本一份。

審　判　長　胡　芳

審　判　員　祁　雋

人民陪審員　鈕震球

二〇一三年十二月六日

書　記　員　潘　晶

貪污一審