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杭州市下城區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）杭下商初字第04232號(hào)

原告：吳某某。

委托代理人：汪寨、吳坤。

被告：浙江某某科技有限公司。

法定代表人：吳某乙。

委托代理人：姜海斌。

原告吳某某為與被告浙江某某科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱某科技有限公司）合同糾紛一案，于2015年10月13日向本院起訴，本院于同日受理本案后，依法由審判員金寧獨(dú)任審判，后因案情需要依法轉(zhuǎn)為適用普通程序，于同年11月16日、12月30日兩次公開開庭進(jìn)行了審理。原告吳某某及其委托代理人汪寨、被告某科技有限公司的委托代理人姜海斌到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告吳某某起訴稱：2015年上半年，被告為開拓安徽省宣城市區(qū)的網(wǎng)店業(yè)務(wù)，主動(dòng)聯(lián)系原告，聲稱若能在宣城市區(qū)較繁華商業(yè)路段租賃一商鋪開設(shè)網(wǎng)店，從事服裝經(jīng)營(yíng)，月經(jīng)營(yíng)額相當(dāng)可觀，每年保底分成利潤(rùn)不會(huì)低于150余萬元，并會(huì)逐年上漲，但租金、水電費(fèi)等由原告承擔(dān)，被告的工作人員并安排原告方到其已開設(shè)的昆山等網(wǎng)店進(jìn)行實(shí)地察看了解，該網(wǎng)店的工作人員向原告虛報(bào)月營(yíng)業(yè)額比實(shí)際的月營(yíng)業(yè)額高出十倍之多（事后該網(wǎng)店工作人員透露的），且被告的董事長(zhǎng)也聲稱其東臺(tái)網(wǎng)店最多的一個(gè)月的營(yíng)業(yè)額可達(dá)100多萬元。原告基于被告提供的上述信息，足以信任了被告的合作經(jīng)營(yíng)模式，于是原告在宣城市區(qū)租下300平方米的商鋪（即宣城市××路×號(hào)××園×幢×-×號(hào)），年租金120萬元。原、被告雙方于2015年5月23日簽訂了一份《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》，合作期為六年，自2015年7月1日至2021年7月1日，被告承擔(dān)宣城網(wǎng)店的裝修費(fèi)、人員招聘和培訓(xùn)費(fèi)、人員工資、銷售提成、銷售獎(jiǎng)金以及各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，貨品及店鋪運(yùn)營(yíng)費(fèi)。原告承擔(dān)店鋪?zhàn)饨?、水電費(fèi)及工商管理費(fèi)，同時(shí)交納聯(lián)營(yíng)保證金150萬元（該保證金分期支付）。協(xié)議簽訂后，原告按照協(xié)議的約定支付了保證金70萬元及房租120余萬元，但被告卻未按照協(xié)議的約定和承諾對(duì)宣城網(wǎng)店導(dǎo)購(gòu)人員進(jìn)行規(guī)范培訓(xùn)，未對(duì)宣城本地市場(chǎng)投入廣告宣傳，貨品的安排也與其多次承諾的不符。聯(lián)營(yíng)合作期間，除原告的親朋好友為支持原告經(jīng)營(yíng)而特意大批量采購(gòu)?fù)?，其營(yíng)業(yè)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及一般單一的小專賣店的營(yíng)業(yè)額。鑒于上述經(jīng)營(yíng)狀況，原告多次與被告方協(xié)商要求解除上述聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議，在此基礎(chǔ)上，2015年8月26日經(jīng)被告董事長(zhǎng)批準(zhǔn)三個(gè)方案，用此方法解決該起糾紛：方案一：“甲方（即被告方，下同）在2015年9月份月銷售額提前做到30萬元，乙方（即原告方，下同）須在9月底之前把剩余保證金交付完畢，否則視為違約，每推遲一天，按未交付的保證金金額的3‰作為違約金”；方案二：“甲方在2015年9月份月銷售額未做到30萬元，乙方無須交納剩余保證金，甲方將在乙方后期分成款里扣除剩余保證金”；方案三：“甲方在2015年9月份月銷售額未做到30萬元，甲方將把乙方的店鋪返租回來直營(yíng)，已交付的保證金將在開業(yè)一周年后一星期內(nèi)一次性返還。否則視為違約，每推遲一天，按未返還的保證金金額的3‰作為違約金”。原告縱觀上述情況，為減少損失，選擇了方案三。據(jù)被告方“終端銷售日?qǐng)?bào)”統(tǒng)計(jì)反映2015年9月份宣城網(wǎng)店?duì)I業(yè)額僅5萬余元。另，原告已將被告直接經(jīng)營(yíng)上述歌薇網(wǎng)宣城網(wǎng)店的事實(shí)告知了上述商鋪的出租方，并征得該出租方的同意。根據(jù)上述事實(shí)，原告選擇的“方案三”，其中附條件民事行為業(yè)已生效，也就是說被告應(yīng)當(dāng)自2015年10月1日起，將“某某網(wǎng)宣城網(wǎng)店”返租回來直接經(jīng)營(yíng)，并由被告承擔(dān)租金等一切相關(guān)費(fèi)用，然而被告卻未按其承諾履行自己的義務(wù)，同年10月6日原告委托代理律師向被告簽發(fā)了律師函，將上述事實(shí)告知了被告，并要求被告在接到律師函之日起三日內(nèi)履行完自己的義務(wù)，但被告無視協(xié)議的約定和法律的規(guī)定，仍未履行自己的義務(wù)。為維護(hù)原告的合法權(quán)益，特訴至法院?，F(xiàn)訴請(qǐng)法院判令：1、解除雙方簽訂的聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議，被告按照合同約定返還原告墊付的租金121.1萬元、水電費(fèi)9257.92元、保證金5萬元，合計(jì)1270257.92元；2、被告自2015年10月10日起按日千分之三計(jì)算（依已交付保證金70萬元為基數(shù)），向原告承擔(dān)違約金，直至被告履行返還租金完畢之日止；3、本案訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

原告吳某某為證明其主張的事實(shí)提交以下證據(jù)：

1、某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書1份，證明原、被告雙方聯(lián)營(yíng)合作經(jīng)營(yíng)歌薇網(wǎng)的事實(shí)。

2、補(bǔ)充協(xié)議1份，證明原、被告雙方變更保證金支付期限，即原告于2015年5月23日支付給被告保證金拾萬元，2015年6月25日支付保證金陸拾萬元，2015年9月27日支付保證金捌拾萬元。

3、爭(zhēng)議的解決方案1份，證明原、被告約定解除合作聯(lián)營(yíng)協(xié)議及具體結(jié)算等事實(shí)，即若被告在2015年9月份銷售額未做到30萬元，被告把原告的店鋪返租回來直營(yíng)，已交付保證金在開業(yè)一周年后一星期內(nèi)一次性返還，否則視為違約，每推遲一天，按未返還保證金金額的3‰作為違約金。

4、網(wǎng)絡(luò)訂單列表、終端銷售日?qǐng)?bào)各1份，證明2015年9月份月銷售額未達(dá)到30萬元，僅銷售71634元的事實(shí)。

5、房屋租賃合同1份，證明原告履行了租房義務(wù)的事實(shí)，租期6年，年租金為120萬元。

6、收據(jù)2份、收款收據(jù)2份及中國(guó)建設(shè)銀行轉(zhuǎn)賬憑證5份，證明原告已支付房屋租金120萬元及押金（保證金）5萬元，原告按照雙方約定支付保證金70萬元的事實(shí)。

7、租房合同1份，證明原告幫助被告租房用于倉(cāng)儲(chǔ)的事實(shí)。

8、收條2份、收款聯(lián)1份，證明原告已支付倉(cāng)庫(kù)租金1.1萬元的事實(shí)。

9、發(fā)票6份，證明原告墊付水電費(fèi)9257.92元的事實(shí)。

10、律師函及EMS回單1份，證明原告已告知被告要求其履行自身義務(wù)的事實(shí)。

11、情況說明1份，證明出租方知曉并同意轉(zhuǎn)租的事實(shí)。

12、證人證言3份，證明原、被告在宣城合作聯(lián)營(yíng)店鋪系雙方共同選定，且租金120萬元及倉(cāng)庫(kù)租金1.1萬元得到被告的認(rèn)可，雙方在聯(lián)營(yíng)合同中約定的保底分成條款154萬元計(jì)算方式系由三部分組成，即房屋租金、財(cái)務(wù)成本、水電費(fèi)，原告已將租賃合同的復(fù)印件按要求交給被告。

13、律師函簽收情況，證明律師函已于2015年10月8日由被告前臺(tái)簽收。

被告某科技有限公司答辯稱：被告同意解除雙方簽訂的《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》，根據(jù)合作協(xié)議書第二條第2款A(yù)中，明確約定由原告承擔(dān)租金、水電費(fèi)。即便根據(jù)原、被告雙方簽訂的解決方案中的方案3并未約定網(wǎng)店經(jīng)營(yíng)的租金、水電費(fèi)由被告承擔(dān)。同時(shí)，被告也不存在違約行為。原告如何返還交付的保證金已在解決方案中指明在開店后一周年后一星期內(nèi)返還。原告的第二項(xiàng)訴請(qǐng)中以交付保證金為基數(shù)計(jì)算違約金至返還租金之日，與第一項(xiàng)訴請(qǐng)沒有邏輯關(guān)系。

被告某科技有限公司未向本院提交相關(guān)證據(jù)。

上述原告的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，本院審查后作出認(rèn)證如下：

對(duì)證據(jù)1、2、4、13，被告無異議，本院予以確認(rèn)。對(duì)證據(jù)3，被告對(duì)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性無異議，但認(rèn)為方案三中所稱的“返租”是指被告直接向房屋所有權(quán)人租賃該房屋，由被告開直營(yíng)店；對(duì)該證據(jù)本院予以確認(rèn)。對(duì)證據(jù)5，被告對(duì)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明對(duì)象有異議，認(rèn)為房屋的租賃過程被告未參與，原告未將房屋租賃合同提供給被告，且房屋租金過高；對(duì)該證據(jù)本院將結(jié)合其他證據(jù)予以綜合評(píng)定。對(duì)證據(jù)6，被告對(duì)收據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性有異議，對(duì)銀行轉(zhuǎn)賬憑證的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為無法確認(rèn)轉(zhuǎn)賬金額是否為租金；對(duì)該證據(jù)本院將結(jié)合其他證據(jù)予以綜合評(píng)定。對(duì)證據(jù)7、8，被告對(duì)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明對(duì)象均有異議，認(rèn)為被告未參與該租房過程；本院認(rèn)為該租房合同并非由原告所簽訂，亦未寫明房屋用途，因此無法確認(rèn)是否作為聯(lián)營(yíng)倉(cāng)庫(kù)使用，即使確系作為本案聯(lián)營(yíng)事宜存放貨物所需，原告也未有充分證據(jù)證明租賃該房屋經(jīng)過被告認(rèn)可，因此對(duì)該證據(jù)本院不予確認(rèn)。對(duì)證據(jù)9，被告對(duì)真實(shí)性、合法性無異議，但對(duì)關(guān)聯(lián)性及證明對(duì)象有異議，認(rèn)為根據(jù)聯(lián)營(yíng)合同約定，租金及水電費(fèi)應(yīng)由原告承擔(dān)；本院認(rèn)為被告的異議成立，對(duì)該證據(jù)不予確認(rèn)。對(duì)證據(jù)10，被告對(duì)真實(shí)性無異議，但對(duì)律師函的內(nèi)容的真實(shí)性及證明對(duì)象有異議；本院對(duì)原告于2015年10月5日委托律師向被告寄送律師函要求退還租金等該事實(shí)予以確認(rèn)。對(duì)證據(jù)11，被告對(duì)真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明對(duì)象有異議，本院認(rèn)為該證據(jù)性質(zhì)系證人證言，因證人未出庭作證，因此該證據(jù)不具有證明效力，本院不予確認(rèn)。對(duì)證據(jù)12，被告對(duì)真實(shí)性有異議，認(rèn)為證人均與原告是親戚關(guān)系或熟識(shí)，證人證言與原告陳述以及提交的證據(jù)有矛盾之處；本院認(rèn)為被告作為聯(lián)營(yíng)一方并作為店鋪實(shí)際經(jīng)營(yíng)者，理應(yīng)對(duì)店鋪位置、租金等基本情況有充分了解，被告異議稱對(duì)租房事宜不知情，明顯不符合常理，其亦未提供反駁證據(jù)證明原告所稱的租金金額與實(shí)際不符，因此依據(jù)該證據(jù)并結(jié)合原告的證據(jù)5、6，本院認(rèn)為已形成證據(jù)鏈，可以證明為本案聯(lián)營(yíng)事宜所需原告吳某某承租安徽省宣城市××路×號(hào)××園×幢×-×號(hào)門面房用于經(jīng)營(yíng)服裝銷售，吳某某已支付年租金120萬元、保證金5萬元。

經(jīng)審理本院認(rèn)定以下事實(shí)：

2015年5月22日吳某某及案外人何某（甲方）與案外人朱某（乙方）簽訂《房屋租賃合同》，約定甲方租賃乙方位于安徽省宣城市××路×號(hào)××園×幢×-×號(hào)門面房用于經(jīng)營(yíng)服裝銷售，租期六年，即自2015年7月1日起至2021年7月1日止，年租金120萬元，簽訂合同時(shí)繳納第一年租金，甲方在第一次支付租金的同時(shí)，需繳人民幣5萬元給乙方作為保證金；等等。后吳某某向朱某支付租金120萬元、保證金5萬元。

同年5月23日吳某某（乙方）與某科技有限公司（甲方）簽訂《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》，約定乙方以現(xiàn)有商鋪300平方米供甲、乙雙方聯(lián)合經(jīng)營(yíng)使用，店鋪位于安徽省宣城市××路×號(hào)××園×幢×-×號(hào)，甲方將根據(jù)實(shí)際銷售經(jīng)營(yíng)的需要投入足額的流動(dòng)資金；聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議期限為6年，2015年7月1日至2021年7月1日；甲方承擔(dān)店鋪裝修費(fèi)、人員招聘和培訓(xùn)費(fèi)、人員工資、銷售提成及銷售獎(jiǎng)金以及各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、貨品及店鋪運(yùn)營(yíng)費(fèi)，乙方承擔(dān)店鋪?zhàn)饨?、水電費(fèi)及工商管理費(fèi)，乙方向甲方支付聯(lián)營(yíng)合作保證金150萬元；甲方承擔(dān)所有貨品庫(kù)存，甲方為保證店鋪的統(tǒng)一運(yùn)營(yíng)與管理，所聯(lián)營(yíng)店鋪的管理由甲方全權(quán)負(fù)責(zé)，乙方不得干涉甲方的運(yùn)營(yíng)管理；甲方根據(jù)乙方所提供的聯(lián)營(yíng)合作店鋪面積及店鋪位置，對(duì)所聯(lián)營(yíng)合作的店鋪給予年度保底分成金額約定為150萬元，若銷售分成未達(dá)到保底分成金額，甲方給予補(bǔ)足差額部分；等等。同日雙方達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，約定保證金支付方式為2015年5月23日支付10萬元，6月25日支付60萬元，9月27日支付80萬元。其后吳某某支付保證金70萬元。

因聯(lián)營(yíng)店鋪經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)欠佳等原因，吳某某于同年8月向某科技有限公司要求解除上述《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》，雙方達(dá)成《解決方案》，確認(rèn)如果2015年9月份銷售額未做到30萬元，某科技有限公司將把店鋪返租回來直營(yíng)，已交付的保證金將在開業(yè)一周年后一星期內(nèi)一次性返還，否則視為違約，每推遲一天，按未返還的保證金金額的3‰作為違約金。同年10月5日吳某某委托律師向某科技有限公司寄送律師函要求退還租金、水電費(fèi)等。

庭審中某科技有限公司確認(rèn)2015年9月銷售額未到30萬元。

本院認(rèn)為：原、被告簽訂的《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》及《解決方案》均系雙方真實(shí)意思表示，其內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。根據(jù)《解決方案》的約定“如果2015年9月份銷售額未做到30萬元，某科技有限公司將把店鋪返租回來直營(yíng)”，該約定系雙方對(duì)解除合同的條件所達(dá)成的合意，該條件已成就。吳某某于2015年10月5日委托律師向某科技有限公司寄送律師函要求退還租金，該律師函本質(zhì)為吳某某對(duì)于解除《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》的通知，因此本院確認(rèn)雙方簽訂的該協(xié)議書自該日起解除。從2015年10月5日起某科技有限公司理應(yīng)按約定向吳某某返租店鋪并從該日起向吳某某支付店鋪?zhàn)饨?，按店鋪一年年租?20萬元折算，某科技有限公司應(yīng)支付881096元。關(guān)于保證金，因雙方在《解決方案》中并未約定某科技有限公司需向吳某某支付保證金，因此對(duì)于該項(xiàng)訴請(qǐng)，本院不予支持。關(guān)于水電費(fèi)，原告主張的水電費(fèi)系聯(lián)營(yíng)期間已支出的水電費(fèi)，根據(jù)《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》約定應(yīng)由吳某某承擔(dān)，因此關(guān)于該項(xiàng)訴請(qǐng)，本院不予支持。關(guān)于違約金，因《解決方案》中并未約定支付租金的期限，但某科技有限公司應(yīng)在吳某某催告后的合理期限內(nèi)支付，本院酌定違約金以881096元為基數(shù)自原告起訴之日起（2015年10月13日）按銀行同期貸款利率計(jì)算，原告主張的過高部分，本院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十三條、第一百零七條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、原告吳某某與被告浙江某某科技有限公司簽訂的《某某網(wǎng)聯(lián)營(yíng)合作協(xié)議書》于2015年10月5日解除；

二、被告浙江某某科技有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付原告吳某某租金人民幣881096元；

三、被告浙江某某科技有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付原告吳某某違約金（以881096元為基數(shù)自2015年10月13日起按銀行同期貸款利率計(jì)算至本判決確定的履行之日止）；

四、駁回原告吳某某的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)16232元，由原告吳某某負(fù)擔(dān)4973元，被告浙江某某科技有限公司負(fù)擔(dān)11259元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省杭州市中級(jí)人民法院，并向浙江省杭州市中級(jí)人民法院預(yù)交不服一審判決部分的受理費(fèi)。

審　判　長(zhǎng)　金　寧

人民陪審員　陳紅英

人民陪審員　傅　義

二〇一六年二月十六日

代書記員　宋圓圓

合同糾紛