色悠悠网,中文字幕人成乱码在线观看,中文字幕精品一区二区2021年,综合色天天鬼久久鬼色,国产无人区卡一卡二卡三乱码网站

杭州市西湖區(qū)人民法院

民事判決書

　（2011）杭西民初字第374號(hào)

原告：童某某。

被告：杭州某某飯店有限公司。

法定代表人：陳某某。

委托代理人：任旭榮。

委托代理人：文萍。

第三人：杭州某某物業(yè)管理有限公司。

法定代表人：楊某某。

委托代理人：董威。

原告童某某（以下簡(jiǎn)稱原告）訴被告杭州某某飯店有限公司（以下簡(jiǎn)稱被告）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，本院于2011年1月25日受理后，依法由審判員楊志敏適用簡(jiǎn)易程序進(jìn)行審理。在審理中，本院依法通知了杭州某某物業(yè)管理有限公司作為第三人參加本案訴訟，并于2011年2月28日公開開庭進(jìn)行了審理。原告童某某、被告的委托代理人文萍、第三人杭州某某物業(yè)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱第三人）的委托代理人董威到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告起訴稱：原告于2009年12月21日經(jīng)職業(yè)介紹所介紹于23日進(jìn)入被告單位做保潔工作。被告要求原告施行每天工作8小時(shí)，每周工作6天的工作制度。2010年5月26日凌晨2時(shí)許，原告在工作時(shí)拾得運(yùn)動(dòng)服一件，內(nèi)有價(jià)值一萬元的超市充值卡和兩張消費(fèi)卡，原告遂將財(cái)物交至被告總臺(tái)處并向總臺(tái)服務(wù)員予以了說明。因總臺(tái)服務(wù)員未給原告開具收條，原告又感財(cái)物貴重，本著認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度，原告將財(cái)物從總臺(tái)取回并由自己保管。當(dāng)日下午失主向飯店查問，飯店也及時(shí)與原告聯(lián)系，并約定晚23時(shí)失主來飯店取丟失的財(cái)物。當(dāng)晚失主抵達(dá)后，被告主管霍某要求將財(cái)物交由其返還失主，原告則要求與失主當(dāng)面核對(duì)，若見不到失主則原告要報(bào)警交由警察處理。為此霍某只好帶原告將財(cái)物當(dāng)面返還失主，原告還請(qǐng)失主留下姓名和電話，原告認(rèn)為其如此處理既合理又合法，并無過錯(cuò)，但卻因此得罪主管。次日上午，霍某通知原告被開除，并于5月29日作出開除通知書，還編造原告上班期間多次睡覺、工作質(zhì)量差且屢教不改等理由。在工作期間，被告未與原告簽訂勞動(dòng)合同，被告單位夜間保潔員實(shí)發(fā)工資平均為2000元／月，而原告實(shí)際從被告處領(lǐng)到的工資為1300元／月，故應(yīng)當(dāng)按照同工同酬給予原告補(bǔ)發(fā)。原告自2009年12月23日至2010年4月30日共加班21天，加上清明和春節(jié)加班各1天，故應(yīng)當(dāng)支付加班工資4413元及25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被告還未支付原告5月份工資、加班費(fèi)、代通知補(bǔ)償金、違法解除勞動(dòng)合同賠償金、未簽勞動(dòng)合同雙倍工資不足部分及未為原告繳納社會(huì)保險(xiǎn)，故請(qǐng)求判令：一、被告向原告支付2009年12月23日至2010年4月30日期間加班工資4413元和無故克扣的工資2800元及25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1803元；二、被告支付原告2010年5月1日至5月29日期間的工資和加班工資3000元及25%的額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金750元；三、被告支付原告未提前30日通知原告的相當(dāng)于一個(gè)月工資的代通知補(bǔ)償金2800元；四、被告支付原告違法作出開除決定的賠償金2800元；五、被告支付原告未簽勞動(dòng)合同2010年1月23日至5月29日的雙倍工資不足部分12872元；六、被告為原告補(bǔ)交2009年12月23日至2010年5月29日的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)；七、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告答辯稱：一、原、被告之間并不存在勞動(dòng)關(guān)系。原告系第三人招聘的保潔員，雙方在確立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)已就勞動(dòng)報(bào)酬、福利待遇、工作地點(diǎn)等事宜明確商定。原告在入職時(shí)書寫的《申明》以及其每月到第三人處領(lǐng)取工資的事實(shí)證明原告清楚明白其與第三人之間存在勞動(dòng)關(guān)系。第三人與被告存在民事委托合同，即被告將飯店保潔工程整體委托給第三人，由第三人安排其員工完成，原告只是參與該保潔服務(wù)的人員之一。被告與第三人之間按照委托服務(wù)合同約定進(jìn)行合同價(jià)款的結(jié)算，從未直接向第三人的保潔員支付過勞動(dòng)報(bào)酬或類似款項(xiàng)。二、原告私扣在飯店內(nèi)拾到的客人物品且拒不上交，其行為嚴(yán)重違反了飯店的規(guī)章制度。原告于2010年5月25日晚在飯店拾到客人遺忘的內(nèi)有金額較大的充值卡、消費(fèi)卡的衣服，未按規(guī)定上交，而是私自拆翻后放入自己口袋，當(dāng)日夜班結(jié)束離開飯店時(shí)仍隱匿未交。后白天時(shí)間飯店調(diào)查發(fā)現(xiàn)衣服在原告處，飯店管家部、安全部多次要求其上交，原告都拒絕交出。第三人的保潔主管及主要負(fù)責(zé)人亦要求其交給飯店，原告最終只先交出衣服，卻仍然拒絕上交充值卡和消費(fèi)卡。在見到客人后，原告才從自己口袋中拿出客人的充值卡、消費(fèi)卡，并向客人索要電話。在飯店內(nèi)拾到客人物品，必須立即送交管家部，由管家部代表飯店處理是飯店關(guān)于拾遺處理的明確的規(guī)定，原告的行為已經(jīng)嚴(yán)重違反飯店的規(guī)章制度，是被告將其退回第三人處的重要原因。三、將原告退回第三人處系被告按照與第三人委托合同之約定行使合同權(quán)利。依據(jù)飯店與第三人合同的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于第三人員工違反飯店規(guī)章制度或者清潔保養(yǎng)有質(zhì)量問題的，飯店有權(quán)要求將其退回并更換新的保潔員。四、開除原告系其用人單位第三人的行為，原告向被告主張勞動(dòng)法上的權(quán)利系訴訟主體錯(cuò)誤。被告依約將原告退回第三人處，原告被其公司開除是第三人作出的決定，與被告無關(guān)。綜上，若原告認(rèn)為其權(quán)利被侵害，應(yīng)當(dāng)向第三人主張，其將飯店作為被告提起本案訴訟，系訴訟主體錯(cuò)誤，故請(qǐng)求法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

第三人陳述稱：被告對(duì)事實(shí)的陳述是屬實(shí)的，原告與第三人存在勞動(dòng)關(guān)系，是第三人安排原告到被告處工作的，且原告一直在第三人處領(lǐng)取工資。被告將原告退回第三人處后，在第三人出具開除通知書時(shí)，第三人曾與原告協(xié)調(diào)表示可以將其安排到由第三人承攬保潔業(yè)務(wù)的其他地方繼續(xù)做保潔，但被告不同意，堅(jiān)持要這張開除通知書。至于2010年5月份的工資亦是原告自己不來領(lǐng)取，并非第三人拖欠原告工資。

原告提供了下列證據(jù)材料：

1．開除通知書1份（原件），用于證明被告主管霍某代表被告作出開除原告的決定；

2．簽字條1份（原件），用于證明是被告不再讓原告在被告處繼續(xù)工作；

3．飯卡、洗澡卡各1張（原件），用于證明原告是被告的員工，雙方存在勞動(dòng)關(guān)系；

4．介紹信1份（原件），用于證明原告經(jīng)杭州威龍貿(mào)易有限公司面試后到被告處工作；

5．仲裁裁決書1份（復(fù)印件），用于證明本案已經(jīng)過勞動(dòng)仲裁；

6．勞動(dòng)協(xié)議1份（復(fù)印件），用于證明該合同上的簽名并非原告本人所簽，系偽證，但是上面第三人規(guī)定的上班時(shí)間屬實(shí)。

原告提交的證據(jù)經(jīng)質(zhì)證，被告對(duì)證據(jù)1的真實(shí)性、合法性無異議，但認(rèn)為與本案無關(guān)，霍某是應(yīng)第三人的要求證明所寫內(nèi)容屬實(shí)而簽字，并非是被告作出的開除決定；對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為與本案無關(guān)，出具該張便條是因原告被退回后仍來被告處上班，被告讓其離開，原告為此要求出具上述內(nèi)容，其目的可能是為了領(lǐng)取到該日工資；對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性無異議，但這只是被告出于人性化考慮給予原告的便利；對(duì)證據(jù)4真實(shí)性不清楚，亦與本案無關(guān)；對(duì)證據(jù)5無異議；證據(jù)6系被告在勞動(dòng)仲裁時(shí)從第三人處取得，因仲裁中原告對(duì)簽名有異議，而第三人也不能確定是否是原告所簽，故而撤回了該證據(jù)，但不意味著被告制造偽證。第三人對(duì)證據(jù)1-5的質(zhì)證意見同被告；證據(jù)6，第三人表示該份合同上原告簽名并非當(dāng)著第三人的負(fù)責(zé)人董威所簽，而是原告稱需要拿回去仔細(xì)看后再簽，次日交還給第三人時(shí)原告已經(jīng)簽好，仲裁中原告提出異議，第三人不能確定真實(shí)性故而撤回該證據(jù)。

被告提供了下列證據(jù)材料：

1．申明1份（原件），用于證明原告與第三人之間存在勞動(dòng)關(guān)系，與被告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系；

2．工資領(lǐng)（付）款憑證5份（原件），用于證明原告工資由第三人支付，原告與第三人之間存在勞動(dòng)關(guān)系，與被告之間不存在勞動(dòng)關(guān)系；

3．任命書1份（原件），用于證明董威系第三人的主要負(fù)責(zé)人，有權(quán)代表第三人向員工發(fā)放工資；

4．保潔工程外包合同書1份（原件），用于證明被告與第三人之間存在委托合同關(guān)系，對(duì)違反被告規(guī)章制度的第三人的員工，被告有權(quán)要求第三人更換，原告系第三人的員工，與被告無勞動(dòng)關(guān)系；

5．石材保養(yǎng)工程外包合同書1份（原件），用于證明被告將石材保養(yǎng)工程外包給第三人，委托其提供保養(yǎng)服務(wù)；

6.轉(zhuǎn)賬支票存根及發(fā)票13份（原件），用于證明被告按照約定向第三人支付了保潔工程及石材保養(yǎng)工程費(fèi)用，被告從未向原告支付過工資或勞動(dòng)報(bào)酬；

7.規(guī)章制度1份（原件），用于證明按照被告的規(guī)章制度，在飯店內(nèi)拾到客人物品，需交到被告處；

8.霍某的《情況說明》1份（原件）；

9.謝某的《情況說明》1份（原件）；

10.殷龍嶺的《情況說明》1份（原件）。

證據(jù)8-10共同證明原告私自扣留在飯店內(nèi)拾到的客人物品，且拒不交給被告處，嚴(yán)重違反了被告的規(guī)章制度，被告有權(quán)將其退回第三人。

本院依據(jù)被告的申請(qǐng)，準(zhǔn)許證人霍某、謝某出庭作證。證人霍某在庭審中陳述：其為被告管家部主管。2010年5月26日花園吧工作人員打電話給證人，稱有客人將衣物遺忘在花園吧。證人為此聯(lián)系了第三人在被告處的保潔主管殷龍嶺，殷龍嶺與原告聯(lián)系后確認(rèn)客人衣物被原告拾得，雙方約定5月26日夜班時(shí)會(huì)將衣物交予證人歸還客人，但證人未能在約定時(shí)間拿到客人遺失的衣物，證人聯(lián)系原告但原告不肯將衣物交予證人。協(xié)商無果后，證人陪同原告與客人見面，原告才將客人遺失的衣物歸還客人。

證人謝某在庭審中陳述：其為被告單位安全部主管，客人遺失物品其會(huì)出面處理。2010年5月26日23時(shí)30分許，管家部主管霍某聯(lián)系證人，稱客人遺失在花園吧的衣物被原告拾得，原告不肯交予其歸還客人，要求證人前往處理。證人遂前往處理，并告知原告在飯店內(nèi)拾得的物品要上交給管家部處理，但原告仍不肯交出衣物。協(xié)商無果后，證人陪同原告與客人見面，原告才將客人遺失的衣物歸還客人。

被告提供的證據(jù)經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)證據(jù)1的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為該證據(jù)是原告為了拿到5月份工資在董威的脅迫下所寫，原告因此故意將“社保三金”錯(cuò)寫成“社保之金”，將第三人的名稱和日期寫錯(cuò)，該證據(jù)不能證明原告與第三人之間存在勞動(dòng)關(guān)系；對(duì)證據(jù)2上原告簽名的真實(shí)性無異議，但原告在簽名時(shí)領(lǐng)款憑證上只有日期、領(lǐng)款人、核準(zhǔn)人、證明人，用途一欄有內(nèi)容但并未寫補(bǔ)助社保三金之內(nèi)容，且未加蓋公章；對(duì)證據(jù)3-7的真實(shí)性不清楚；對(duì)證據(jù)8-10有異議。第三人對(duì)被告提交的證據(jù)均沒有異議。

第三人未提供證據(jù)材料。

證人證言經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)證人證言有異議，認(rèn)為證人是被告的員工，其所述不可信。被告和第三人對(duì)證人證言無異議。

本院對(duì)原、被告提供的上述證據(jù)及證人證言，認(rèn)證如下：

原告提供的證據(jù)1、2、3系原件，被告和第三人均對(duì)其真實(shí)性沒有異議，故本院對(duì)其真實(shí)性予以認(rèn)定，但原告主張的證明對(duì)象并不能從上述證據(jù)的文意中得出，故其欲證明對(duì)象本院不予認(rèn)定；證據(jù)4系原件，符合證據(jù)的形式要件，對(duì)其真實(shí)性本院予以認(rèn)定，但原告主張的證明對(duì)象亦不能從上述證據(jù)的文意中得出，故其欲證明對(duì)象本院亦不予認(rèn)定；證據(jù)5，被告及第三人對(duì)其真實(shí)性均沒有異議，故本院予以認(rèn)定；證據(jù)6的真實(shí)性因雙方均沒有確認(rèn)，故該證據(jù)的真實(shí)性本院不予認(rèn)定。被告提供的證據(jù)1系原件，原告主張將“三金”錯(cuò)寫成“之金”之說不成立，我國漢字有自己的書寫方式，筆劃的粘連情況為常見書寫習(xí)慣，書寫不當(dāng)進(jìn)行一定涂改亦是常見，故該張證據(jù)的文字能證明書寫時(shí)的真實(shí)意思，而且即使存在上述書寫問題亦不能證明原告是受脅迫所寫，故本院對(duì)原告的脅迫主張不予采信；證據(jù)2系原件，符合證據(jù)的有效要件，原告未能提供其他證據(jù)證明其質(zhì)證意見，故本院對(duì)該證據(jù)予以認(rèn)定；證據(jù)3-7系原件，形式、來源符合法律規(guī)定，故本院予以認(rèn)定；證據(jù)8、9屬于證人證言，證人出庭作證，根據(jù)證言、原告的陳述以及其他證據(jù)，可以證明原告在飯店內(nèi)拾得客人遺失物后，兩位證人要求原告將遺失物交與飯店處理無果后，陪同原告當(dāng)面歸還客人的事實(shí)；證據(jù)10系證人證言，該證人未出庭作證，不符合證據(jù)的形式要件，故本院不予認(rèn)定。

根據(jù)上述確認(rèn)的證據(jù)以及各方當(dāng)事人的陳述，本院認(rèn)定本案事實(shí)如下：

2009年12月，第三人的主要負(fù)責(zé)人董威以杭州威龍貿(mào)易有限公司的名義在杭州市第二人力資源市場(chǎng)乙益職業(yè)介紹所招聘保潔工。2009年12月21日，該職業(yè)介紹所給原告開具職業(yè)介紹推薦信，將原告推薦給杭州威龍貿(mào)易有限公司，推薦信載明工資1100／1300元，其他待遇為吃工作餐，住自理，8小時(shí)單休，時(shí)間晚上11點(diǎn)-早，具體事項(xiàng)由雙方訂立勞動(dòng)合同時(shí)商定。面試地址教工路105號(hào)，聯(lián)系人董先生。當(dāng)日，原告持該介紹信到指定的面試地點(diǎn)，經(jīng)董威面試后，通知其于2009年12月23日到被告處從事晚班保潔工作。2010年2月9日，原告到杭州威龍貿(mào)易有限公司所在地從董威處領(lǐng)取了2009年12月24日至2010年1月31日的工資，共計(jì)1360元，原告在蓋有第三人財(cái)務(wù)專用章的領(lǐng)款憑證上簽名。同日，原告向第三人出具《申明》一份，上面載明：本人在戶口所在地已交納社保三金，不需要杭州某某物業(yè)管理有限公司再為本人交納三金。之后，原告于2010年3月16日、4月16日、5月17日到同地方向董威每月領(lǐng)取2010年2月、3月和4月份工資。2010年5月26日凌晨，原告在上班時(shí)拾得客人遺忘在飯店的財(cái)物，為歸還事宜原告與被告的管家部主管、安全部主管未能達(dá)成一致意見。事后，被告以原告的行為違反飯店規(guī)章制度為由將原告退還給第三人。2010年5月29日，第三人作出開除通知書，上面載明：保潔員童某某在杭州某某飯店上班期間多次睡覺，保潔工作質(zhì)量差且屢教不改，并于5月25日晚撿到客人財(cái)物不及時(shí)上交，藏于更衣柜內(nèi)，屬嚴(yán)重違反某某飯店及本公司管理規(guī)定行為，給公司造成損失，經(jīng)公司研究決定，給予童某某開除處分。特此通知，杭州某某物業(yè)管理有限公司。在該張通知書“杭州某某物業(yè)管理有限公司”的下方左側(cè)打印有保潔主管簽字，右側(cè)打印有被處分人簽字。第三人在被告處的保潔主管殷龍嶺和被告管家部主管霍某在左側(cè)處簽名，原告則未在右側(cè)處簽名。嗣后，原告以被告未與其簽訂書面勞動(dòng)合同、違法解除勞動(dòng)關(guān)系等為由向杭州市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該仲裁委于2011年1月7日作出杭勞仲案字（2010）第563號(hào)仲裁裁決書，駁回了原告的仲裁請(qǐng)求。原告不服該裁決，于2011年1月25日訴至本院，要求判如所請(qǐng)。

另查明：被告與第三人簽有合同，約定第三人向被告提供清潔保養(yǎng)服務(wù)，期限為2009年7月1日至2010年12月31日，約定：第三人指派保潔人員5名，主管1名；被告為第三人當(dāng)班人員提供一頓夜餐；被告有權(quán)責(zé)令第三人停止雇傭違反被告規(guī)章制度的員工等。嗣后，被告按約向第三人支付清潔保養(yǎng)費(fèi)。

本院認(rèn)為：原告主張被告為其用人單位，主要依據(jù)是其工作地點(diǎn)在被告處以及被告的管家部主管在開除通知書上有簽名。根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的規(guī)定，用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：（1）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊(cè)）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；（2）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；（3）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；（四）考勤記錄；（五）其他勞動(dòng)者的證言等。根據(jù)上述規(guī)定可見，工作地點(diǎn)并非是認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系可參照的依據(jù)，尤其是在勞務(wù)外包已經(jīng)普遍存在于社會(huì)生活中的情況下，工資支付單位才有可能與該勞動(dòng)者存在勞動(dòng)關(guān)系。本案中，原告從2010年3月起每月到第三人的主要負(fù)責(zé)人董威處領(lǐng)取月工資，不僅工資支付憑證蓋有第三人的財(cái)務(wù)專用章，而且原告自己出具的《申明》亦明確應(yīng)為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)的單位為第三人，因此，上述證據(jù)相互印證充分證明被告不是原告的用人單位，第三人則與原告存在勞動(dòng)關(guān)系。而且根據(jù)原告的自述，其每月領(lǐng)取工資是到文暉路上杭州威龍貿(mào)易有限公司所在地向董威領(lǐng)取，而董威并非被告的財(cái)務(wù)主管，也非其他可能可以代表被告向原告發(fā)放工資的被告單位員工，工資發(fā)放地點(diǎn)又非在被告處，職業(yè)介紹所介紹的用工單位又非被告，即使如原告主張工資支付憑證上的印章為事后加蓋，原告亦沒有任何值得信賴的理由認(rèn)為董威是代表被告招工并發(fā)放工資，故亦應(yīng)當(dāng)將實(shí)際工資發(fā)放單位認(rèn)定為用人單位。

關(guān)于誰作出開除決定的問題。涉案開除通知雖然第三人未蓋章，但第三人認(rèn)可系其作出，且該份通知文意十分清晰，即第三人將原告開除而非被告將原告開除，因此，被告管家部主管的簽名并不能產(chǎn)生其代表被告開除原告的意思表示，原告的主張顯然沒有事實(shí)依據(jù)。退一步講，即使被告管家部主管作出開除原告的決定，亦系其個(gè)人行為，并非原告用人單位作出開除決定，因此該主管的行為也不能產(chǎn)生相應(yīng)法律后果。

綜上，原告與第三人之間存在勞動(dòng)關(guān)系，與被告不存在勞動(dòng)關(guān)系，故原告的訴請(qǐng)沒有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款以及最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

駁回童某某的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)10元減半收取5元由童某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省杭州市中級(jí)人民法院，并向浙江省杭州市中級(jí)人民法院預(yù)繳上訴案件受理費(fèi)10元。在上訴期滿后七日內(nèi)仍未交納的，按自動(dòng)撤回上訴處理。（開戶銀行：工商銀行湖濱分理處，帳號(hào)：12×××68，戶名：浙江省杭州市中級(jí)人民法院）。

　審　判　員　楊志敏

二〇一一年三月四日

書　記　員　黃　琦

勞動(dòng)糾紛