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山東省德州市中級人民法院

民事判決書

（2014）德中民初字第338號

原告（反訴被告）：山東某某集團股份有限公司。住所地：桓臺縣田莊鎮(zhèn)某地。

法定代表人：田某某，總經(jīng)理。

委托代理人：周瓊，山東眾成仁和（德州）律師事務(wù)所律師。

委托代理人：劉東，山東眾成仁和（德州）律師事務(wù)所律師。

被告（反訴原告）：德州某某開發(fā)有限公司。住所地：德州市德城區(qū)某地。

法定代表人：宋某某，總經(jīng)理。

委托代理人：吳玉涇，山東德興光大律師事務(wù)所律師。

委托代理人：呂某某。系該公司職工。

原告（反訴被告）山東某某集團股份有限公司（以下簡稱甲公司）訴被告德州某某開發(fā)有限公司（以下簡稱乙公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告甲公司的委托代理人周瓊、劉東，被告乙公司的委托代理人吳玉涇、呂志遠均到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告甲公司訴稱：2011年5月16日，原、被告簽訂建設(shè)工程施工合同，約定原告承建被告開發(fā)的位于德州市某地的**小鎮(zhèn)工程，工程內(nèi)容為**小鎮(zhèn)8#、9#、10#、12#、13#、20#、21#、22#、23#、24#樓及地下A區(qū)車庫，承包范圍為土建及安裝工程。后原告施工至竣工驗收。2014年11月6日，經(jīng)原、被告結(jié)算確認，工程款共計86930521.87元，現(xiàn)被告已支付工程款77383012.83元，尚有9547509.04元工程款（其中質(zhì)保金4346526.09元）未付。原告就剩余工程款的給付多次與被告協(xié)商無果，特提起訴訟，請求判令：1、被告支付原告工程款5200982.95元及起訴日至償還日的利息；2、確認原告對本案訴爭的工程款5200982.95元享有優(yōu)先受償權(quán)；3、本案訴訟費、保全費等費用由被告承擔(dān)。

被告乙公司辯稱：1、被告不欠原告主張的5200982.95元。2、原告沒有按合同約定期限竣工。按合同約定原告應(yīng)支付被告24152263.79元延期交工違約金，扣除剩余工程款后，原告還應(yīng)支付給被告18951280.84元。

反訴原告乙公司反訴稱：反訴人經(jīng)招標(biāo)、投標(biāo)程序，與被反訴人2011年5月16日簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，約定由被反訴人承建**小鎮(zhèn)工程的8#、9#、10#、12#、13#、20#、21#、22#、23#、24#樓及地下A區(qū)車庫，工程總工期為500天，開工時間2011年6月10日，竣工日期2012年10月25日，合同價款壹億元（以實際審定結(jié)算為準(zhǔn)）。合同簽訂后，被反訴人于2011年7月19日進駐工地進行施工，按照合同約定工程總?cè)諝v天數(shù)500天即該交工，但至2013年12月31日工程才全部竣工驗收，工程出現(xiàn)嚴重逾期，違反了合同約定，應(yīng)承擔(dān)逾期竣工違約金。特提出反訴，請求判令：1、被反訴人支付反訴人延遲竣工違約金14604754.75元；2、被反訴人承擔(dān)本案全部訴訟費。

反訴被告甲公司辯稱：甲公司施工并未超出合同約定的工程總工期，經(jīng)雙方協(xié)商，竣工日期已變更為2013年12月30日，甲公司并未逾期施工，乙公司反訴請求的遲延竣工違約金沒有事實及法律依據(jù)。

經(jīng)審理查明：2011年5月16日，甲公司與乙公司訂立《**小鎮(zhèn)建設(shè)工程施工合同》（以下簡稱《合同》），約定，乙公司將**小鎮(zhèn)8#、9#、10#、12#、13#、A區(qū)車庫、20#、21#、22#、23#、24#及地下車庫發(fā)包給甲公司施工。合同工期：2011年6月10日-2012年10月25日，共500天。工程款（進度款）支付：1、±0.00以下基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)完成后，10個工作日內(nèi)付至已完工程量的75%；2、三層（含三層）以上每三層住宅主體結(jié)構(gòu)完成后10個工作日內(nèi)付至已完工程量的75%；3、閣樓層、主體封頂，砌體及二次結(jié)構(gòu)完成并通過驗收合格后，10個工作日內(nèi)付至已完工程量的80%；4、主體完成驗收合格后，安裝工程付至已完工程量的80%；5、屋面工程、內(nèi)、外裝飾及門窗工程完工后付至完成工程量的80%；6、工程竣工通過質(zhì)監(jiān)站竣工驗收合格之日起15日內(nèi)付至已完工程量的85%；7、承包人應(yīng)在竣工驗收之日起一個月內(nèi)將完整的竣工驗收資料、完整的結(jié)算資料及其他資料報至發(fā)包人，發(fā)包人在收到承包人提交的結(jié)算資料之日起三個月內(nèi)審計完畢，并于審計完畢15日內(nèi)付至結(jié)算價的95%；余款于承包人履行保修義務(wù)滿兩年后15日內(nèi)付結(jié)算價的3%，滿5年后15日內(nèi)全部無息結(jié)清。承包人違約責(zé)任：因承包人原因造成工程不能按合同約定的時間竣工，延期30天以內(nèi)，每延期一天，承包人按工程總造價的萬分之五向發(fā)包人支付違約金；延期30天以上，每再延期一天，承包人按工程總造價的千分之一向發(fā)包人支付違約金；發(fā)包人可從向承包人支付的任何款項中扣除此項違約金，承包人應(yīng)繼續(xù)履行合同約定的義務(wù)。由于承包人原因?qū)е孪嚓P(guān)單位工程質(zhì)量達不到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，承包人應(yīng)按未達到約定標(biāo)準(zhǔn)部分工程結(jié)算總造價（不含發(fā)包人指定分包項目）的3%向發(fā)包人支付違約金，此違約金的支付并不能解除承包人應(yīng)繼續(xù)整改、完善工程，并使之達到合格工程要求的責(zé)任。工程結(jié)算：本工程據(jù)實結(jié)算，執(zhí)行2003年《山東省建筑、安裝工程消耗量定額》，2006年《德州市建筑工程價目表》，2006年《山東安裝工程價目表》，及后期補充定額、有關(guān)文件及補充規(guī)定，工程類別按III類工程，按36元／工日取費基數(shù)，土建、裝飾和安裝人工費統(tǒng)一按44元／工日調(diào)整差價，施工技術(shù)措施費（含超高費）按定額結(jié)算規(guī)定下浮10%計取，模板周轉(zhuǎn)次數(shù)按四次周轉(zhuǎn)考慮。2012年4月17日，乙公司通知甲公司稱，**小鎮(zhèn)24#樓于2012年4月10日完成至基礎(chǔ)墊層。因建設(shè)單位原因，**小鎮(zhèn)24#樓有拆遷戶未搬遷，致使下一步工作無法開展……建設(shè)單位積極進行拆遷工作，如**小鎮(zhèn)20-23#樓主體封頂以前具備施工條件，按照原合同繼續(xù)進行**小鎮(zhèn)24#樓的施工，否則甲方（乙公司）將根據(jù)停工時間及現(xiàn)場實際另行考慮補償。該通知加蓋有乙公司公章，并有建設(shè)方項目負責(zé)人劉某某簽字。2012年8月16日，**小鎮(zhèn)24#樓開工。

2013年8月23日，22#樓通過工程質(zhì)量竣工驗收；2013年10月12日，20#、21#、23#樓通過工程質(zhì)量竣工驗收；2013年11月25日，8#、9#、10#、12#、13#、A區(qū)車庫樓通過工程質(zhì)量竣工驗收；2013年12月31日，24#樓通過工程質(zhì)量竣工驗收；至2013年12月31日，甲公司施工的工程全部通過工程質(zhì)量竣工驗收。

還查明，乙公司主張，甲公司逾期竣工，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期竣工違約金。甲公司出具證明一份，證明“因**小鎮(zhèn)一期工程實際開工日期與合同開工日期不符等其他原因，經(jīng)甲乙雙方協(xié)商同意，原合同竣工日期變更為2013年12月30日”。該證明加蓋德州某某開發(fā)有限公司合同專用章，并有建設(shè)方項目負責(zé)人劉某某簽字。乙公司對該證明予以否認。

再查明，涉案工程中外墻保溫、外墻裝飾、文化石、室內(nèi)護欄、樓梯護欄、單元門、進戶門、儲藏室們、室內(nèi)防水、外門、外窗、地暖、電梯、防火門、人防設(shè)施及施工、消防設(shè)施及施工、通風(fēng)采光、配電室設(shè)施及施工、水泵房設(shè)施及施工、弱電、煤氣、太陽能等項目，由建設(shè)單位獨立分包，出現(xiàn)質(zhì)量問題與總承包甲公司沒有任何關(guān)系。**小鎮(zhèn)一期人防、通風(fēng)、消防工程由建設(shè)單位獨立分包。

庭審中，經(jīng)雙方確認，涉案工程安裝工程造價為4307739.64元，土建工程造價為82622782.23元，總造價為86930521.87元，乙公司已付77383012.83元，尚欠9547509.04元，此款包含質(zhì)保金，質(zhì)保金為4346526.09元，甲公司對4346526.09元質(zhì)保金保留訴權(quán)，僅對乙公司主張5200982.95元工程款。

以上事實，有《建設(shè)工程施工合同》、竣工工程質(zhì)量驗收報告、工程造價咨詢核定總表、證明（延長工期）、證明（獨立分包）、質(zhì)證筆錄及庭審筆錄在卷證實。

本院認為：根據(jù)原告的起訴和被告的答辯，以及反訴原告的反訴與反訴被告的答辯，本案爭議焦點為，一、乙公司是否欠甲公司工程款本金5200982.95元及利息；二、甲公司對訴爭的工程款5200982.95元是否享有優(yōu)先受償權(quán)；三、甲公司應(yīng)否承擔(dān)逾期竣工違約金14604754.75元。

關(guān)于乙公司是否欠甲公司工程款本金5200982.95元及利息。

庭審中，經(jīng)雙方確認，涉案工程中，安裝工程造價為4307739.64元，土建工程造價為82622782.23元，工程總造價為86930521.87元，乙公司已付77383012.83元，尚欠9547509.04元，此款包含4346526.09元質(zhì)保金，甲公司保留對質(zhì)保金的訴權(quán)，僅要求乙公司支付5200982.95元工程款本金及自起訴之日起按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算的利息。甲公司的該項主張符合法律規(guī)定，本院予以支持。

甲公司對訴爭的工程款5200982.95元是否享有優(yōu)先受償權(quán)。

最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償問題的批復(fù)》規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。根據(jù)本院查明的事實，涉案工程于2013年12月30日竣工，甲公司行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)自2013年12月30日起計算六個月，而甲公司于2014年11月18日向法院提起訴訟，已經(jīng)超過法律規(guī)定的行使優(yōu)先受償權(quán)的期限。故對與甲公司的該項訴訟請求，本院不予支持。

甲公司應(yīng)否承擔(dān)逾期竣工違約金14604754.75元

乙公司主張，甲公司于2011年7月17日進駐工地開始施工，按照合同約定，工程總?cè)諝v天數(shù)500天即該交工，但實際工程于2013年12月31日才全部竣工驗收，甲公司依約應(yīng)承擔(dān)逾期竣工違約責(zé)任，違約金為14604754.75元。甲公司提交了加蓋德州某某開發(fā)有限公司合同專用章及建設(shè)單位項目負責(zé)人劉某某的簽字的證明，證明將涉案工程竣工日期變更為2013年12月30日。乙公司對此雖不認可，但該證明加蓋了乙公司的合同章，且有該項目負責(zé)人劉某某簽字。加之乙公司曾于2012年4月17日通知甲公司，因建設(shè)單位（即乙公司）原因，**小鎮(zhèn)24#樓有拆遷戶未搬遷，致使下一步工作無法開展，通知貴公司暫停施工。結(jié)合本案的證據(jù)可以認定，涉案工程曾因乙公司原因?qū)е卵悠谑┕?，同時乙公司應(yīng)對其加蓋了合同專用章的行為后果承擔(dān)民事責(zé)任。故對乙公司的反訴請求，本院不予認可。

綜上，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條、第十八條第（三）項，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

被告德州某某開發(fā)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告山東某某集團股份有限公司5200982.95元及利息，利息自2014年11月18日起按中國人民銀行同期同類貸款利率計算至本判決確定的履行期限屆滿之日止；

駁回原告山東某某集團股份有限公司的其他訴訟請求；

駁回反訴原告德州某某開發(fā)有限公司的反訴請求。

被告如未按期支付上述款項，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

本訴案件受理費48207元，由被告德州某某開發(fā)有限公司負擔(dān)；反訴案件受理費27358元，由反訴原告德州某某開發(fā)有限公司負擔(dān)。保全費5000元，由被告德州某某開發(fā)有限公司負擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級人民法院。

審　判　長　　李　波

審　判　員　　李連冰

代理審判員　　張小雪

二〇一五年四月二十八日

書　記　員　　許秀雙

建設(shè)工程施工合同糾紛