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青海省西寧市城東區(qū)人民法院

刑事判決書

（2016）青0102刑初195號

公訴機關青海省西寧市城東區(qū)人民檢察院。

被告人肖某某，男，19**年**月**日出生，漢族，小學文化程度，無職業(yè)，戶籍所在地貴州省畢節(jié)市黔西縣，現(xiàn)住貴州省黔西縣雨朵鎮(zhèn)嵩枝村。2015年8月24日因涉嫌犯銷售假藥罪被刑事拘留。同年9月17日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于西寧市第一看守所。

被告人唐某某，男，19**年**月**日出生，漢族，初中文化程度，原系貴州中鑫醫(yī)藥公司業(yè)務員，戶籍所在地廣西壯族自治區(qū)玉林市博白縣，現(xiàn)住廣西壯族自治區(qū)玉林市博白縣黃凌鎮(zhèn)。2015年8月14日因涉嫌犯銷售假藥罪被刑事拘留，同年9月17日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于西寧市第一看守所。

辯護人徐紅珊，青海西羌律師事務所律師。

被告人陳某，男，19**年**月8*日出生，漢族，初中文化程度，無職業(yè)，戶籍所在地福建省莆田市荔城區(qū)，現(xiàn)住福建省莆田市荔城區(qū)黃石鎮(zhèn)。2015年8月10日因涉嫌犯銷售假藥罪被刑事拘留，同年9月17日被依法逮捕。現(xiàn)羈押于西寧市第一看守所。

辯護人李建福，北京市漢卓（西寧）律師事務所律師。

被告人鄭某某，男，19**年**月**日出生，身份證號：3503211976***40***，漢族，初中文化程度，原系中國人民解放軍某醫(yī)院傳染科聘用后勤人員，戶籍地所在地福建省莆田市荔城區(qū)黃石鎮(zhèn)，現(xiàn)租住西寧市城東區(qū)共和路某小區(qū)。2015年7月23日因犯涉嫌銷售假藥罪被刑事拘留，同年8月28日被逮捕?，F(xiàn)羈押于西寧市第一看守所。

辯護人胡國徽、劉亞楠，青海輝湟律師事務所律師。

青海省西寧市城東區(qū)人民檢察院以東檢公訴刑訴（2016）197號起訴書指控被告人肖某某、唐某某、陳某、鄭某某犯銷售假藥罪，于2016年5月16日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。西寧市城東區(qū)人民檢察院指派檢察員祁海青依法出庭支持公訴，被告人肖某某、唐某某、陳某、鄭某某及其辯護人均到庭參加了訴訟，現(xiàn)已審理終結。

公訴機關指控：2014年年初，被告人肖某某從貴州省貴陽市二戈寨的地攤處以60元/瓶的價格購得標簽為上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白230瓶（規(guī)格10g/50ml）及標簽為貴州某生物制品有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白130瓶（規(guī)格10g/50ml）。后將該批標簽為上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白中的180瓶以70元/瓶的價格出售給被告人唐某某。被告人唐某某又以120元/瓶的價格出售給被告人陳某。被告人陳某又以240元/瓶的價格出售給被告人鄭某某。被告人唐某某、陳某在從未見過涉案藥品實物及相關藥品資質(zhì)的情況下，由被告人肖某某直接從貴陽市將藥品發(fā)貨至西寧市。被告人鄭某某在明知價格明顯低于市場價格且無相關藥品資質(zhì)的情況下，仍將藥品抬高價格以360元/瓶的價格出售給張某某（另案處理），以及在某醫(yī)院傳染科向病人出售。

案發(fā)前上述無資質(zhì)人血白蛋白已被使用95瓶。公安機關查扣的剩余標簽為上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白133瓶、標簽為貴州某生物制品有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白127瓶已收繳至青海省食品藥品監(jiān)督管理局稽查局。

2015年7月21日，經(jīng)中國人民解放軍總后勤部衛(wèi)生部藥品儀器檢驗所2015230***《檢驗報告》：蘭州軍區(qū)聯(lián)勤部藥品儀器檢驗所于2015年6月29日對解放軍某醫(yī)院軍隊外購藥上海某血液制品股份有限公司的人血白蛋白進行收樣2瓶抽驗，鑒定結果為PH值為4.4不符合規(guī)定，蛋白質(zhì)含量為0不符合規(guī)定。

2015年9月10日，經(jīng)青海省食品藥品檢驗所QH20150***號《檢驗報告書》：青海省食品藥品檢驗所于2015年8月31日對涉案貴州某生物制品有限公司生產(chǎn)批號為201406***人血白蛋白進行抽檢，鑒定結果為外觀為略粘稠、黃色至棕色澄明液體，未出現(xiàn)渾濁。蛋白質(zhì)含量為0.0%不符合規(guī)定，

青海省食品藥品監(jiān)督管理局關于對國藥準字S10920***批號為2014031***人血白蛋白定性意見的函認定檢驗項目中藥品所含成分與國家藥品標準規(guī)定的成分不符，標示上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的批號為2014031***人血白蛋白依法判定為假藥。

針對以上指控，公訴機關當庭出示了相關的證據(jù)，并據(jù)此認為四被告人的行為已涉嫌構成銷售假藥罪，應依照《中華人民共和國刑法》第一百四十一條之規(guī)定，提請本院依法懲處。

法庭審理中，四被告人對起訴書指控的罪名無異議，對出示的證據(jù)亦未提出辯解。

被告人唐某某的辯護人發(fā)表的辯護意見為：1.被告人唐某某存在獲取利益的故意，但對于商品的查驗本身僅僅是一個過失。首先，對起訴書指控被告人唐某某構成銷售假藥罪罪名及犯罪事實無異議，但認為過失的理由有：被告人誤認為供貨的肖某某有從事銷售生物制劑藥品的資格，但被告人肖某某實際上是一個司機；唐某某在生物制劑買賣中也是第一次接觸生物制劑藥品；其在生物買賣中由于盲目信任和疏忽大意，沒有認真查驗供貨的肖某某提供的生物制劑藥品。2、被告人涉案數(shù)額不多，社會危害不大。被告人實際獲利9000元，沒有造成人員傷害的嚴重后果；3、被告人認罪態(tài)度好，積極退贓；4、由于唐某某的供述，警方抓獲被告人肖某某，被告人具有一般立功。望以上事實和理由對唐某某從輕處罰，建議能對被告人宣告緩刑。

被告人陳某的辯護人發(fā)表的辯護意見為：對起訴書指控被告人的罪名及基本事實不持異議，但被告人具有以下減輕從輕情節(jié)：1、指控被告人陳某實施銷售假藥行為時明知案涉“人血白蛋白”為假藥仍有合理懷疑無法排除。由于其認識被告人唐某某和鄭某某，故其作為中間人聯(lián)系供方唐某某和需方鄭某某進行藥品買賣從而賺取差價，由于其既從未見過涉案藥品本身也未見過該藥品的生產(chǎn)許可證、合格證、檢驗報告等相關證書，因此其對于案涉“人血白蛋白”是否為假藥是無法知曉的。因此被告人內(nèi)心并不確定該藥就是假藥而予以售賣，并沒有達到刑法要求的明知狀態(tài)。故根據(jù)教育為主懲罰為輔的原則對被告人從輕判處。2、被告人系從犯。被告人既不是藥品的提供者也不是藥品的交付者，沒有參與藥品的之間轉用，其在本案中只是起到聯(lián)系供方和需方進行交易的輔助作用，應認定為從犯。3、被告人自愿認罪，系初犯、偶犯。銷售藥品的金額為43200元，且藥品并未對人體健康造成嚴重后果，不屬于情節(jié)嚴重的情形。望法庭對被告人從輕處罰并適用緩刑。

被告人鄭某某的辯護人發(fā)表的辯護意見為：對指控的罪名及事實不持異議。但被告人有如下情節(jié)1、本案不宜區(qū)分主從犯，應結合作用、情節(jié)、數(shù)額等情況綜合認定。2、被告人認罪態(tài)度好。3、本案沒有造成嚴重后果，被告人親屬愿意為被告人代為退賠。望法庭對被告人量刑時適用緩刑。

經(jīng)審理查明：2014年年初，被告人肖某某從貴州省貴陽市二戈寨的地攤處以60元/瓶的價格購得標簽為上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的人血蛋白230瓶（規(guī)格10g/50ml）及標簽為貴州某生物制品有限公司生產(chǎn)的人血蛋白130瓶（規(guī)格10g/50ml）。后將該批標簽為上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的人血蛋白中的180瓶以70元/瓶的價格出售給被告人唐某某。被告人唐某某又以120元/瓶的價格出售給被告人陳某。被告人陳某又以240元/瓶的價格出售給被告人鄭某某。被告人唐某某、陳某在從未見過涉案藥品實物及相關藥品資質(zhì)的情況下，由被告人肖某某直接從貴陽市將藥品發(fā)貨至西寧市。被告人鄭某某在明知價格明顯低于市場價格且無相關藥品資質(zhì)的情況下，仍將藥品抬高價格以360元/瓶出售給張某某（另案處理），以及在某醫(yī)院傳染科向病人出售。

案發(fā)前上述無資質(zhì)人血白蛋白已被使用95瓶。公安機關查扣的剩余標簽為上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白133瓶、標簽為貴州某生物制品有限公司生產(chǎn)的人血白蛋白127瓶已收繳至青海省食品藥品監(jiān)督管理局稽查局。

2015年7月21日，經(jīng)中國人民解放軍總后勤部衛(wèi)生部藥品儀器檢驗所2015230***《檢驗報告》：蘭州軍區(qū)聯(lián)勤部藥品儀器檢驗所于2015年6月29日對解放軍某醫(yī)院軍隊外購藥上海某血液制品股份有限公司的人血白蛋白進行收樣2瓶抽驗，鑒定結果為PH值為4.4不符合規(guī)定，蛋白質(zhì)含量為0不符合規(guī)定。

2015年9月10日，經(jīng)青海省食品藥品檢驗所QH20150***號《檢驗報告書》：青海省食品藥品檢驗所于2015年8月31日對涉案貴州某生物制品有限公司生產(chǎn)批號為201406***人血白蛋白進行抽檢，鑒定結果為外觀為略粘稠、黃色至棕色澄明液體，未出現(xiàn)渾濁。蛋白質(zhì)含量為0.0%不符合規(guī)定。

青海省食品藥品監(jiān)督管理局關于對國藥準字S10920***批號為2014031***人血白蛋白定性意見的函認定檢驗項目中藥品所含成分與國家藥品標準規(guī)定的成分不符，標示上海某血液制品股份有限公司生產(chǎn)的批號為2014031***人血白蛋白依法判定為假藥。

上述事實，有公訴機關提交法庭，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認證的下列證據(jù)予以證實：

1.到案經(jīng)過證實2015年7月至8月期間，公安人員分別在貴陽市、西寧市將被告人肖某某、唐某某、陳某、鄭某某抓獲;

2.解放軍某醫(yī)院提供的病人專用處方箋、借據(jù)證實購進婦產(chǎn)科的標簽為“上海**”牌“人血白蛋白”中18支已在臨床治療中被使用，14支被院內(nèi)其他人員借走，共消耗32支涉案“人血白蛋白”;

3.關于婦產(chǎn)科90支“上海**”牌“人血白蛋白”去向說明證實該科室分三次共入庫90支涉案人血白蛋白，2支用于抽檢，醫(yī)囑記賬8支，共消耗10支，現(xiàn)剩余48支;

4.關于傳染科90支“上海**”牌“人血白蛋白”去向說明證實傳染科共上交35支，使用55支;

5.扣押決定書及清單證實從張某某處扣押“上海**”牌“人血白蛋白”共50支，從鄭某某處查獲上海**人血白蛋白共35支，從被告人肖某某處查獲“上海**”牌“人血白蛋白”共50支、“貴州泰邦”牌“人血白蛋白”127支;

6.中國人民解放軍某醫(yī)院醫(yī)務處出具的情況說明證實“白蛋白”零售價為253元/支（規(guī)格5ml）,進價因其系科室自行采購，院方不知情，婦產(chǎn)科張某某未向院方提供藥品資質(zhì)且借藥人已無法聯(lián)系;

7.西寧市公安局城西公安分局治安管理大隊出具的情況說明證實《中國人民解放軍總后勤部衛(wèi)生部藥品儀器檢驗報告》是由青海省食品藥品監(jiān)督管理局向其提供，另查尋使用涉案“人血白蛋白”患者未果，無法查證是否有嚴重后果產(chǎn)生;

8.上海某血液制品股份有限公司出具的營業(yè)執(zhí)照、稅務登記等相關證明材料證實該企業(yè)系合法存在的血液制品公司;

9.上海某血液制品股份公司出具的201309A***（-1～-4）批次藥品檢驗報告證實該公司生產(chǎn)的該藥品符合《藥品盛傳質(zhì)量管理規(guī)范》要求，系合格藥品；銷售清單證實該批次此類藥品僅向廣州醫(yī)藥有限公司銷售;

10.青海省食品藥品監(jiān)督管理局關于多國藥準字S10920***批號為2014031***“人血白蛋白”定性意見的函證實對該案查獲的“白蛋白”藥品進行抽檢后結果均系假藥;

11.青海省食品藥品監(jiān)督管理局稽查局出具的收條證實城西公安分局移送的涉案“上海**”10g“人血白蛋白”133瓶、“貴州泰邦”10g“人血白蛋白”127瓶均被沒收。

12.證人張某某證言證實其從被告人鄭某某處以360元/支的價格購進了“上海**”牌“人血白蛋白”100支，未向其提供藥品檢驗報告等相關手續(xù);

13.證人賀某某證言證實張某某未從正規(guī)醫(yī)藥公司購進白蛋白，而是通過同院的傳染病科后勤人員鄭某某，以360元/支的價格購進了一批未提供相關手續(xù)的藥品，后聽張某某說手續(xù)均已補齊，但其未審核;

14.證人鄭某甲證言證實鄭某某將購買藥品的錢款打到名為鄭某乙和蘇某某的賬戶上，其將部分錢款抵消了陳某對自己的債務，其余的全給了陳某，表示不清楚被告人鄭某某和陳某交易藥品的具體事宜；

15.證人崔某某系解放軍某醫(yī)院藥械科負責人，其證言證實醫(yī)院為了統(tǒng)一管理回收了婦產(chǎn)科藥房無相關手續(xù)的90支人血白蛋白入庫，并表示被告人鄭某某不是該醫(yī)院的藥品采購人員;

16.證人榮某某系上海某血制品股份公司的銷售總監(jiān)助理，其證言證實根據(jù)該公司臺賬顯示批號為201309A***（-1～-4）藥物僅銷售給了廣州醫(yī)藥有限公司；

17.證人史某某系河南省洛陽市某藥業(yè)有限公司業(yè)務部經(jīng)理，其證言證實其所在公司銷售過“上海**”牌“人血白蛋白”，但未銷售過批號為201309A***（-1～-4）的“人血白蛋白”，也不會將藥品銷售給個人。

18.被告人肖某某的供述證實其在貴陽市二戈寨一地攤處以60元/支的價格購買了360瓶“人血白蛋白”，并在明知是假藥的情況下以70元/支的價格出售180瓶給被告人唐某某，而唐某某也未向其索要任何藥品的質(zhì)檢報告等相關手續(xù)；

19.被告人唐某某的供述證實其在明知涉案藥品價格遠低于市場價的情況下為了賺取差價從被告人肖某某處以70元/支的價格購買了180瓶“上海**”牌“人血白蛋白”，而后以120元/支的價格分兩次全部轉售給被告人陳某，并稱其向被告人肖某某索要過藥品相關手續(xù)，但肖某某表示該藥品無任何手續(xù)，故其也未向任何人郵寄過任何手續(xù)；

20.被告人陳某的供述證實其在不能確定涉案藥品真?zhèn)蔚那闆r下從被告人唐某某處以120元/支的價格分兩次購買了180瓶“上海**”牌“人血白蛋白”，而后以240元/支的價格分兩次全部轉售給被告人鄭某某，稱鄭某某未向其索要過藥品相關手續(xù)，其也未向任何人郵寄過任何手續(xù)；

21.被告人鄭某某的供述稱其分三次從被告人陳某處以240元/支的價格購買了共180瓶“上海**”牌“人血白蛋白”，其中100瓶以360元/支的價格出售給了某醫(yī)院婦產(chǎn)科的張某某，另80瓶及張某某還給傳染科的10瓶共90瓶留在自己所在科室使用。關于涉案藥品的質(zhì)檢手續(xù)，其稱購買第一批40瓶的時候，有藥品廠家資質(zhì)但沒有委托書和購藥發(fā)票，后兩批無任何手續(xù)。

22.鑒定意見中國人民解放軍總后勤部衛(wèi)生部藥品儀器檢驗所2015230***《檢驗報告》證實抽驗藥品PH值為4.4不符合規(guī)定，蛋白質(zhì)含量為0不符合規(guī)定；2015年9月10日經(jīng)青海省食品藥品檢驗所出具QH20150***號《檢驗報告書》外觀為略粘稠、黃色至棕色澄明液體，未出現(xiàn)渾濁。蛋白質(zhì)含量為0.0%不符合規(guī)定。

四被告人的供述與上述證據(jù)所證事實相一致。本案事實清楚，證據(jù)來源合法、有效，足以認定。

本院認為，被告人肖某某、唐某某、陳某、鄭某某為謀取非法利益，明知是假藥仍進行銷售，破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，危害公民生命權、健康權，其行為均己構成銷售假藥罪。公訴機關指控的犯罪事實及罪名成立。被告人唐某某辯護人庭審中所持由于唐某某的供述行為使得公安機關抓獲被告人肖某某，其行為屬于立功的辯護觀點，經(jīng)查被告人唐某某系供述犯罪事實，并如實交代同案犯罪嫌疑人，該行為不屬于立功。本案各被告人單線聯(lián)系，各自成立其行為使得完成銷售假藥的事實，因此不區(qū)分主從犯。人體白蛋白主要組成成分系健康人血漿，屬于血液類注射劑制品，本案中被告人肖某某無視人體生命、健康安全，在地攤上購買人體血液制品，行為惡劣，應酌情從重處罰。被告人唐某某、陳某不查驗貨品，使用電話聯(lián)系的方法賺取其中差價，被告人鄭某某身為醫(yī)務工作人員，不從正規(guī)渠道進購藥品，不審查藥品進購證書，應分別視情節(jié)酌情予以從重處罰。辯護人所持望對被告人適用緩刑的辯護觀點本院不予采納。鑒于各被告人歸案后有認罪、悔罪表現(xiàn)，均可酌情從輕處罰。對各被告人判處的罰金應當在生產(chǎn)、銷售金額的二倍以上。依照《中華人民共和國刑法》第一百四十一條、第六十四條、最高法院、最高檢察院《關于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第一項、第二項、第三項、第四項、第十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人肖某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年零六個月（刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2015年8月24日至2017年2月23日止）；并處罰金4，000元（罰金已繳納并上交國庫）；

被告人唐某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2015年8月14日至2016年8月13日止）；并處罰金20，000元（罰金已繳納并上交國庫）；

被告人陳某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2015年8月10日至2016年8月9日止）；并處罰金45，000元（罰金已繳納并上交國庫）；

被告人鄭某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年零一個月（刑期自判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2015年7月23日至2016年8月22日止）；并處罰金45，000元（罰金已繳納并上交國庫）；

二、被告人肖某某非法所得人民幣1800元、被告人唐文峰非法所得9000元、被告人陳某非法所得21600元、被告人鄭某某非法所得21600元依法沒收，上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向西寧市中級人民法院提起上訴。書面上訴的應當提交上訴狀正本一份，副本三份。

審　判　長　邱　君

審　判　員　于海洋

人民陪審員　張雅蘋

二〇一六年七月二十日

書　記　員　歐陽明霏

銷售假藥案