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山東省金鄉(xiāng)縣人民法院

民事判決書(shū)

（2014）金商初字第827號(hào)

原告：濟(jì)寧某混凝土有限公司。

法定代表人：黃某某，總經(jīng)理。

委托代理人：劉恩民（特別授權(quán)），山東九一律師事務(wù)所律師。

委托代理人：李某。

被告：金鄉(xiāng)縣XX中學(xué)。

法定代表人：周某某，校長(zhǎng)。

委托代理人：李軍鋒（特別授權(quán)），金鄉(xiāng)縣法律援助中心律師。

第三人：金鄉(xiāng)縣某建筑公司。

法定代表人：劉某，經(jīng)理。

委托代理人：孫啟方（特別授權(quán)），山東郭魯濤律師事務(wù)所律師。

原告濟(jì)寧某混凝土有限公司（以下簡(jiǎn)稱A混凝土公司）與被告金鄉(xiāng)縣XX中學(xué)（以下簡(jiǎn)稱金鄉(xiāng)B中）、第三人金鄉(xiāng)縣某建筑公司（以下簡(jiǎn)稱C建筑公司）債權(quán)人代位求償權(quán)糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告A混凝土公司的法定代表人黃佑想、委托代理人劉恩民、李某，被告金鄉(xiāng)B中的委托代理人李軍鋒，第三人C建筑公司的委托代理人孫啟方到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告A混凝土公司訴稱，原告對(duì)第三人享有的因出售混凝土債權(quán)已經(jīng)金鄉(xiāng)縣人民法院（2014）金商初字第63號(hào)民事調(diào)解書(shū)確認(rèn)，但第三人至今未能履行。因第三人對(duì)被告享有2012年8月15日得到被告確認(rèn)的本金750077.26元工程款的到期合法債權(quán)怠于行使，對(duì)原告造成損害，為維護(hù)原告合法權(quán)益，提起代位追償之訴，要求依法判令被告其于2012年8月15日確認(rèn)的欠第三人工程款本金750077.26元本息范圍內(nèi)償還原告因第三人所欠混凝土貨款本金650000元及自2011年11月13日起至清償之日按人民銀行貸款基準(zhǔn)利率的2倍的利息及調(diào)解書(shū)逾期后自2014年4月1日起的加倍遲延銀行利息（扣除第三人于2014年5月17日被執(zhí)行已償付的本息167000元），訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告金鄉(xiāng)B中辯稱，原告訴稱的第三人C建筑公司享有的基于被告教學(xué)樓建設(shè)工程施工合同施工產(chǎn)生的工程款本金750077.26元并不存在。該筆所謂工程款本金實(shí)際為被告欠金鄉(xiāng)縣某某房地產(chǎn)綜合開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱D房地產(chǎn)公司）在教學(xué)樓施工過(guò)程中的墊資款，而被告與第三人基于被告教學(xué)工程建設(shè)施工合同產(chǎn)生的工程款已于2011年3月16日全部結(jié)清。上述事實(shí)，已經(jīng)（2015）金民初字98號(hào)民事判決書(shū)確認(rèn)。且在該案審理過(guò)程中第三人明確表示該工程由D房地產(chǎn)公司與被告實(shí)際結(jié)算，第三人與被告無(wú)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

第三人C建筑公司述稱，D房地產(chǎn)公司借用第三人的資質(zhì)，以第三人的名義與被告簽訂建設(shè)工程施工合同，D房地產(chǎn)公司向第三人支付一定數(shù)額的掛靠費(fèi)，是該工程的實(shí)際施工人，工程款由D房地產(chǎn)公司墊付，并由其法定代表人王某民具體辦理。該工程由D房地產(chǎn)公司與被告實(shí)際結(jié)算，第三人與被告之間無(wú)債權(quán)債務(wù)關(guān)系。本案所涉的事實(shí)，已作出（2015）金民初字98號(hào)民事判決，應(yīng)駁回原告對(duì)被告的代位請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，2013年12月24日，原告A混凝土公司要求第三人C建筑公司、陳某支付混凝土款本金650000元及利息，本院出具（2014）金商初字第63號(hào)民事調(diào)解書(shū)，C建筑公司、陳某于2014年3月底前償還A混凝土公司貨款650000元及利息；C建筑公司、陳某對(duì)上述債務(wù)互負(fù)連帶清償責(zé)任。后經(jīng)本院執(zhí)行，C建筑公司、陳某償還部分貨款及利息。

2009年8月1日，被告金鄉(xiāng)B中作為發(fā)包方與第三人C建筑公司作為承包方簽訂了建設(shè)工程施工合同，合同約定：發(fā)包人：金鄉(xiāng)B中承包人：C建筑公司工程名稱：金鄉(xiāng)B中教學(xué)樓。法定代表人：張金某丙（加蓋金鄉(xiāng)B中印章），委托代理人：王某民（加蓋C建筑公司印章）。本合同補(bǔ)充條款約定：資金撥付：1、本工程采用BT方式，由D房地產(chǎn)公司墊資，工程完工驗(yàn)收交付使用后承包方付總工程款的50%；第二年付總工程款的30%；第三年付20%。2、D房地產(chǎn)公司所墊付資金的第二年、第三年資金，由發(fā)包方按學(xué)校借老師貸款利息年息6厘支付。”合同簽訂后，D房地產(chǎn)公司按照合同約定的BT方式，向被告墊資2000000元。D房地產(chǎn)公司及王某民均不具備建筑施工企業(yè)資質(zhì)，借用第三人C建筑公司的名義與被告簽訂了建設(shè)工程施工合同，并陸續(xù)向第三人交納管理費(fèi)40000元。該工程于2010年3月20日竣工，驗(yàn)收合格后已交付使用。2010年11月24日，濟(jì)寧經(jīng)緯工程造價(jià)咨詢有限公司出具金鄉(xiāng)B中教學(xué)樓及室外附屬工程結(jié)算審核報(bào)告，審核結(jié)果為：本工程核定金額為5450993.88元。建設(shè)工程施工合同履行過(guò)程中，被告金鄉(xiāng)B中于2009年11月6日至2011年3月16日分七次合計(jì)支付工程款5450993元，現(xiàn)該工程款已付清。

另查明，2014年12月19日，D房地產(chǎn)公司起訴金鄉(xiāng)B中要求支付工程款737793元及相應(yīng)利息。金豐公司作為第三人參加該案訴訟。本院依法作出（2015）金民初字第98號(hào)民事判決，判決金鄉(xiāng)B中支付D房地產(chǎn)公司工程墊資款本金及利息共計(jì)724483元，駁回濟(jì)寧某混凝土有限公司作為第三人的述求。

上述事實(shí)，有原告提交的（2014）金商初字第63號(hào)民事調(diào)解書(shū)、（2013）金商初字第594號(hào)民事裁定書(shū)及王某民答辯狀、通知書(shū)、建設(shè)工程施工合同、被告及第三人提交的（2015）金民初字第98號(hào)民事判決書(shū)等在卷為憑，并經(jīng)庭審質(zhì)證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)合同法》第七十三條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中依據(jù)查明的事實(shí)，被告金鄉(xiāng)B中與第三人C建筑公司之間工程款已付清，不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，原告A混凝土公司要求行使代位權(quán)，于法無(wú)據(jù)，本院依法不予支持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第七十三條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告濟(jì)寧某混凝土有限公司的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)10919元，由原告濟(jì)寧某混凝土有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省濟(jì)寧市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　趙　雪

人民陪審員　　盧作洪

人民陪審員　　宋慶龍

二〇一六年一月二十五日

書(shū)　記　員　　周佩佩

代位權(quán)糾紛