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貴州省貞豐縣人民法院

刑事判決書

（2014）貞刑初字第85號

公訴機關(guān)貴州省貞豐縣人民檢察院。

被告人楊某，男，19**年**月**日出生，貴州省普安縣人，漢族，小學(xué)文化，個體戶。曾因犯行賄罪，于2009年12月23日被貴陽市南明區(qū)人民法院判處有期徒刑一年零二個月；現(xiàn)因涉嫌犯行賄罪，于2014年3月21日被取保候?qū)彛?015年9月11日被逮捕，現(xiàn)押于貞豐縣看守所。

辯護人李梅，貴州天生律師事務(wù)所律師。

貴州省貞豐縣人民檢察院以貞檢公訴刑訴（2014）66號起訴書指控被告人楊某犯行賄罪，于2014年5月21日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2014年6月26日依法公開開庭審理了本案。貴州省貞豐縣人民檢察院指派代理檢察員王廷廷出庭支持公訴，被告人楊某及其辯護人李梅到庭參加了訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。

貴州省貞豐縣人民檢察院指控：被告人楊某在承攬普安縣發(fā)展和改革局（以下簡稱發(fā)改局）發(fā)包的工程項目中，為謀取不正當(dāng)利益，三次向時任該局局長的歐某貴行賄26萬元人民幣（下同）。具體事實如下：

1、2011年春節(jié)前的一天，在普安縣南山路楊某的擔(dān)保公司樓下，楊某向歐某貴行賄20萬元。

2、2012年春節(jié)前的一天，在普安縣歐某貴家樓下，楊某向歐某貴行賄3萬元。

3、2013年春節(jié)前的一天，在貴陽市楊某的車上，楊某向歐某貴行賄3萬元。

上述指控，公訴機關(guān)提供有書證、物證、證人證言、被告人的供述和辯解等證據(jù)證實。認為被告人楊某的行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十九條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以行賄罪追究其刑事責(zé)任。故提請本院判處。

被告人楊某對公訴機關(guān)指控的第二、三樁犯罪事實無異議；提出第一樁送給歐某貴的20萬元，歐某貴是以“回收電站投資款的名義收下”的辯解。

辯護人提出“楊某第一次送給歐某貴的20萬元，歐某貴是以收回電站投資款的名義收下。因歐某貴于2008年投入20萬元參與楊某買普安縣鉛礦肖某持有30%的電站股份。故該款存在是退還股金還是行賄的爭議，且楊某有自首情節(jié)和立功表現(xiàn)”的辯護意見。

經(jīng)審理查明：被告人楊某無承攬資質(zhì)，在承攬普安縣發(fā)改局發(fā)包的石漠化綜合治理試點林業(yè)工程、鞏固退耕還林成果工程等項目過程中，采用不正當(dāng)手段，與時任普安縣發(fā)改局局長歐某貴串通獲取普安縣發(fā)改局的項目工程建設(shè)權(quán)，從而謀取不正當(dāng)利益，二次向歐某貴行賄現(xiàn)金6萬元。具體事實如下：

1、2012年春節(jié)前的一天，在普安縣歐某貴家樓下，楊某向歐某貴行賄3萬元。

2、2013年春節(jié)前的一天，在貴陽市楊某的車上，楊某向歐某貴行賄3萬元。

另查明，2008年3月，歐某貴入股20萬元與楊某等人購買肖某持有的普安某水電站30%的股份，在楊某等人與肖某于2008年10月31日簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，雙方一直未完成結(jié)算，楊某等人尚未取得該電站30%的經(jīng)營權(quán)，并于2009年4月29日經(jīng)雙方協(xié)商同意，中止原雙方所簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。2011年春節(jié)前的一天，在普安縣南山路楊某的擔(dān)保公司樓下，楊某向歐某貴行賄20萬元時，歐某貴提出用該款抵其原投入電站的20萬元，而將該款收下。被告人楊某于2014年1月9日到貴州省黔西南州人民檢察院投案。在取保候?qū)徠陂g揭發(fā)犯罪嫌疑人徐某富販賣毒品的事實，現(xiàn)徐某富已被普安縣公安局抓獲，并逮捕在押。

認定上述事實的證據(jù)如下：

（一）書證

1、黔西南州人民檢察院移送案件線索通知書、貞豐縣人民檢察院立案決定書：證實黔西南州人民檢察院于2014年3月11日將楊某行賄線索一案移送貞豐縣人民檢察院，貞豐縣人民檢察院于同年3月20日決定立案偵查。

2、指定管轄決定書：證實貴州省黔西南布依族苗族自治州中級人民法院于2014年5月20日指定本院審判本案。

3、戶籍證明：證實被告人楊某于19**年**月**日出生于貴州省普安縣。

4、任免通知書〔普人常（2010）07號〕、貞檢公訴刑訴（2014）52號起訴書：證實歐某貴于2010年4月13日被任命為普安縣發(fā)改局局長；2014年4月21日，因涉嫌收受本案被告人楊某賄賂被起訴。

5、情況說明：證實楊某于2014年1月9日到黔西南州人民檢察院投案自首。

6、普安縣公安局出具的證明：證實2014年3月28日17時，楊某向普安縣公安局禁毒大隊檢舉揭發(fā)普安縣某鎮(zhèn)的徐某富有販賣毒品的嫌疑，該局根據(jù)楊某提供的線索，于當(dāng)日19時許在三板橋街上設(shè)卡將徐某富抓獲，并當(dāng)場繳獲毒品海洛因11.2克。

7、逮捕證〔普公（刑）捕字（2014）110號〕、起訴書〔普安檢公訴刑訴（2014）89號〕：證實徐某富因涉嫌運輸毒品于2014年4月30日被逮捕，2014年7月11日被普安縣人民檢察院提起公訴。

8、（2009）南刑初字第940號判決書：證實楊某曾因犯行賄罪，于2009年12月23日被貴陽市南明區(qū)人民法院判處有期徒刑一年零二個月。

9、普安縣2011年石漠化綜合治理工程地泗河流域耍馬田、旦家莊引水渠項目合同書及報賬資料，2010年石漠化綜合治理試點工程林業(yè)項目第一、二標段合同書及報賬資料，2011年石漠化綜合治理試點工程林業(yè)項目第一、五標段合同書及報賬資料，2012年石漠化綜合治理項目第二、四標段合同書及報賬資料，2011年鞏固退耕還林成果工程專項資金項目第一、二、三標段施工合同及報賬資料，2012年鞏固退耕還林成果工程專項資金治理第二、三標段合同及報賬資料，2012年窩沿至某煤礦礦區(qū)公路建設(shè)承包合同及報賬資料，2011年高棉中心片區(qū)鄉(xiāng)村公路承包合同及報賬資料，2011年罐子窯鎮(zhèn)獅子口至發(fā)萊公路建設(shè)承包合同及報賬資料，2010年重點退耕還林地區(qū)基本口糧田項目工程合同書及付款憑證：證實普安縣2011年石漠化綜合治理工程地泗河流域耍馬田、旦家樁飲水渠項目工程合同系張某紅掛靠黔西南州某建筑工程有限公司與普安縣發(fā)改局法人歐某貴簽訂。該局于2013年1月28日向張某紅撥付工程款45萬元，2013年4月1日又向張某紅撥付工程款52710元；普安縣2010年石漠化綜合治理試點工程林業(yè)項目第一、二標段項目工程合同系黔西南州八環(huán)綠色開發(fā)有限公司與普安縣發(fā)改局法人歐某貴簽訂，該局于2011年10月20日向八環(huán)綠色開發(fā)有限公司撥付工程款60萬元，同年3月8日撥款123萬元；普安縣2011年石漠化綜合治理試點工程林業(yè)項目第一、五標段合同系興義市某園林綠化有限公司與普安縣發(fā)改局法人歐某貴簽訂，該局于2013年2月5日向該綠化有限公司撥付工程款339577.1元，同年5月17日向譚某仁撥款25萬元；普安縣2012年石漠化綜合治理項目第二、四標段合同分別系貴州某建筑總公司、興義市某建筑安裝有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2013年4月19日向貴州方程總公司支付工程款45萬元，于2013年7月3日向興義市某建筑安裝有限公司支付工程款54萬元；普安縣2011年鞏固退耕還林成果工程專項資金項目第一、二、三標段施工合同中的第一、三標段系黔西南某園林綠化有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂，第二標段系黔西南某建筑工程公司與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2012年5月19日向黔西南某建筑公司撥付工程款1752213.6元，2012年10月15日分別向黔西南州某園林綠化有限公司撥款71萬元、70萬元；普安縣2012年鞏固退耕還林成果項目第二、三標段合同，第二標段系貴州某建筑總公司、第三標段系黔西南州某建筑工程公司分別與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2013年4月19日向貴州某建筑總公司撥款48萬元，2013年6月6日向黔西南州某建筑工程公司撥款95萬元；2012年窩沿至某煤礦礦區(qū)公路建設(shè)承包合同系肖某興掛靠貴州某建設(shè)工程有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2012年12月11日向貴州某建設(shè)工程有限公司撥款160萬元，2011年高棉中心屯區(qū)鄉(xiāng)村公路承包合同系貴州某建設(shè)工程有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2011年12月13日向天壽公司撥付150萬元，2012年3月28日又向天壽公司撥款100萬元，同年10月5日撥款50萬元，同年4月30日撥款10萬元、2013年7月3日撥款20萬元；2011年罐子窯鎮(zhèn)獅子口至發(fā)萊公路建設(shè)承包合同系代某坤與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2012年2月28日、3月9日共向代某坤撥款40萬元；2010年重點退耕還林地區(qū)基本口糧田項目工程合同系肖某興掛靠黔西南州某建筑安裝工程有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂，該局于2010年12月27日向肖某興撥付項目啟動資金70萬元，2011年6月20日向某建筑公司撥款85萬元，同年11月28日向某建筑公司撥款44萬元。

10、楊某出具的情況說明：證實楊某是上述項目工程的實際承包人。

11、譚某仁出具的情況說明：證實譚某仁受楊某的委托掛靠有資質(zhì)的施工企業(yè)從普安縣發(fā)改局承包2010年、2011年、2012年度石漠化綜合治理等工程。這些合同的簽訂楊某沒有親自去辦，都是其受楊某的委托由我去找有資質(zhì)的建筑公司掛靠并簽訂（代某坤個人與普安縣發(fā)改局簽訂的除外），并用肖某興和張某紅的身份證去簽訂過工程合同及撥款。工程款的撥付都是受楊某的委托由其去普安發(fā)改局辦理的，代某坤簽訂的合同由他自己去撥付工程款。其和掛靠的公司沒有內(nèi)部承包協(xié)議，他們只提取1%的管理費。

12、項目情況說明：證實普安縣2012年窩沿至某煤礦礦區(qū)公路工程系譚某仁以貴州某建設(shè)工程有限公司名義簽訂；普安縣2011年石漠化綜合治理工程林業(yè)項目第一、五標段系譚某仁以興義市某園綠化有限公司名義簽訂；普安縣2011年石漠化綜合治理工程地泗河流域、耍馬田、旦家莊飲水渠項目系譚某仁以黔西南州某建筑工程有限公司名義簽訂；普安縣2011年鞏固退耕還林成果工程項目第一標段系譚某仁以黔西南州某園林綠化有限責(zé)任公司名義簽訂；2012年普安縣石漠化綜合治理工程第二標段是譚某仁以貴州某建筑總公司名義簽訂；普安縣2012年石漠化綜合治理第四標段工程系譚某仁以興義市某建筑安裝有限公司名義簽訂。以上公司均按工程結(jié)算價收取1%的管理費，發(fā)包方均為普安縣發(fā)改局。

13、貞豐縣人民檢察院對證據(jù)補充情況的說明：黔西南州八環(huán)綠色開發(fā)有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂的“普安縣2010年石漠化綜合試點工程林業(yè)項目第一、二標段工程”；以及黔西南州某建筑安裝工程有限公司與普安縣發(fā)改局簽訂的“普安縣2010年重點退耕還林地區(qū)基本口糧田項目工程”。因簽訂這兩項工程的上述兩公司已注銷或變更，原法定代表人無法聯(lián)系，檢察機關(guān)已無法核實這二項工程簽訂的具體情況。

14、普安鉛礦一、二級電站改造合同書：證實2005年7月2日，江西省贛州市大陸工貿(mào)公司法人肖某對普安鉛礦一、二級電站進行投資改造，享有改造后電站產(chǎn)權(quán)的30%股權(quán)。

15、轉(zhuǎn)讓普安縣某水電站改造部分股份協(xié)議書：證實2008年10月31日，肖某將普安某水電站30%股權(quán)以330萬元轉(zhuǎn)讓給黔西南州某礦業(yè)發(fā)展有限公司（謝某添）。

16、中國工商銀行個人業(yè)務(wù)憑證：證實2008年3月2日，歐某貴從中國工商銀行轉(zhuǎn)款20萬元到楊某昌的賬戶上。

17、投資普安鉛礦電站協(xié)議：證實楊某與謝某添共同投資普安鉛礦一、二級電站，雙方各占50%股份。

18、合同終止協(xié)議書：證實謝某添與肖某于2009年4月29日中止原雙方簽訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

19、同步錄音錄像：證實偵查機關(guān)訊問楊某的過程無違法行為。

（二）證人證言

1、歐某貴證言：我是普安縣發(fā)改局局長，這幾年拿了大量的工程給楊某做，工程總量有2000萬元左右。在工程發(fā)包前，我就給楊某提供相關(guān)信息，叫他去找有資質(zhì)的公司來報名，因楊某沒有相應(yīng)的資質(zhì)，便去找?guī)准矣匈Y質(zhì)的公司掛靠，并把幾家公司的名單給我，我就根據(jù)楊某提供的公司名單發(fā)邀請函給這幾家公司，然后確定中標公司。楊某得到工程后他并沒有實際管理，是譚某仁、肖某興等人實際管理工程，與發(fā)改局接洽辦理相關(guān)手續(xù)也是譚某仁、肖某興等人。楊某是工程真正的老板，是實際得到利益的人，所以他才會多次送錢給我。楊某分三次總共送給我26萬元，第一次是2011年初春節(jié)前的一天下午，我和楊某一起吃晚飯后，一起坐他的車到他的擔(dān)保公司那里，楊某拿了一個黑色塑料袋給我，說給我拜個年，我推辭不要，楊某堅持要拿，我問是不是20萬元，楊某說是，我講干脆拿抵2008年與楊某入股購買電站的投資款，楊某說“不用抵，抵哪樣，那個事情以后再說”。我投資的20萬是按照楊某的安排存入楊某大伯的工商銀行賬戶上的，參與楊某投資電站后到現(xiàn)在我沒有收到來自水電站的紅利。第二次是2012年年初春節(jié)前一天，楊某拿兩瓶茅臺酒、兩條軟印象云煙和3萬元給我過年。第三次是2013年年初春節(jié)前的一天，我和發(fā)改局的幾個人去省發(fā)改委辦事，楊某也自己開車去貴陽辦事，出發(fā)時我坐楊某的車，車上就只有我們兩個人，快到貴陽時，楊某送給我3萬元。

2、譚某仁證言：我受楊某的委托，掛靠有資質(zhì)的公司去參加普安縣發(fā)改局工程項目的招投標，公司按工程總造價的1%或1.5%提取管理費。工程信息和資質(zhì)要求都是楊某告訴我的，我聯(lián)系好幾家公司后用紙寫上交給歐某貴，最后都順利中標，或者我直接拿公司資質(zhì)去簽合同，有些合同我都忘記簽名了，實際上工程都是楊某承包的。大部分工程款的撥付都是我去發(fā)改局找歐某貴簽字，然后到財務(wù)上去辦理，錢打到掛靠的公司后，公司又打到我卡上，我一分不少的打到楊某的卡上。楊某每月給我工資6000元，但都沒有完全兌現(xiàn)。

3、肖某興證言：我?guī)蜅钅彻芾磉^一些工程，他付我工資。楊某沒有安排我去參與工程投標，我也沒有去普安縣發(fā)改局撥過工程款，只是譚某仁喊我去湊足名額參加過投標，但沒有到發(fā)改局簽過工程承包合同。譚某仁借我的身份證去用過，具體做哪樣我也沒有問。

4、張某紅證言：我給譚某仁管理過一個工程，沒有參加過工程的招投標，也沒有誰委托我過。合同書上的簽名不是我本人簽的，我從來沒有到普安縣發(fā)改局撥過工程款。譚某仁借我的身份證去辦理過一些工程上的事情。

5、代某坤證言：2011年11月初，我叫楊某找工程給我做，楊某叫我來普安縣發(fā)改局找歐某貴局長，當(dāng)天歐局長就和我簽了獅子口至發(fā)萊公路建設(shè)承包工程合同，工程款都是我自己到發(fā)改局撥的。

6、楊某昌證言：2008年3月2日，楊某打電話給我說有人要匯20萬元參加普安鉛廠水電站入股，這筆錢要先匯到工商銀行我的賬戶上，并叫我提供賬號，之后叫我到工商銀行查收，我到工行等了二十多分鐘，對方就打了20萬元到我賬上，我查到后就離開了。2008年3月9日、10日、16日我分三次將這20萬元取給了楊某。還證實，自己沒有經(jīng)商辦企業(yè)，與歐某貴之間沒有債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，也沒有任何經(jīng)濟來往。

（三）被告人供述

楊某供述：我做了普安縣發(fā)改局的一些工程，這些工程都是歐某貴先告訴我工程的相關(guān)信息，我委托譚某仁、肖某興等人掛靠相關(guān)有資質(zhì)的公司去參加工程的招投標，然后叫他們直接去找歐某貴。在做工程期間，歐某貴及時給我撥付工程款，為了感謝歐某貴的關(guān)照，我分三次送給歐某貴26萬元。第一次是2011年春節(jié)前的一天，在我的擔(dān)保公司樓下送給他20萬元，我拿錢給他的時候，他推辭不要，后說拿抵他投資電站的股金20萬元，我說不用抵，抵哪樣，錢先放在你那里，以后再說，推辭過后他就把錢收下了。第二次是2012年春節(jié)前，在歐某貴家樓下，我送給歐某貴3萬元。第三次是2013年春節(jié)的一天，我和歐某貴一起去貴陽，快到貴陽的時候，我送給歐某貴3萬元。我和歐某貴之間沒有任何債權(quán)債務(wù)關(guān)系，2008年歐某貴拿20萬元和我投資電站，錢是他直接打到我伯父楊某昌卡上的。我們轉(zhuǎn)肖某股份時雙方簽有協(xié)議，但由于客觀原因，股份一直沒有轉(zhuǎn)到我們名下。

上列證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，查證屬實，應(yīng)予確認。

本院認為，被告人楊某為謀取不正當(dāng)利益，二次向國家機關(guān)工作人員行賄，共計人民幣6萬元，其行為已構(gòu)成行賄罪。公訴機關(guān)指控楊某犯行賄罪的罪名成立，予以確認。被告人楊某曾因犯行賄罪被判處有期徒刑以上刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。對被告人及其辯護人所提：“楊某第一次送給歐某貴的20萬元，歐某貴是以收回電站投資款的名義收下。因歐某貴于2008年投入20萬元參與楊某購買普安縣監(jiān)獄肖某持有30%的電站股份。故該款存在是退還股金還是行賄的爭議”的辯護意見。經(jīng)查，2008年3月，歐某貴確有入股20萬元參與楊某投資電站的事實。且根據(jù)楊某的供述和歐某貴的證言，雖證實楊某向歐某貴送錢的目的是為感謝歐某貴在發(fā)包普安縣發(fā)改局項目工程時給予的照顧，但在楊某向歐某貴行賄20萬元時，歐某貴予以推辭，后以“用該款抵原與楊某投資電站股金”而收下，歐某貴收受此20萬元的主觀故意不明，故認定該款為歐某貴收受楊某賄賂的證據(jù)不充分，被告人楊某及其辯護人所提辯護意見成立，應(yīng)予采納。對于辯護人所提“楊某有自首情節(jié)和立功表現(xiàn)”的辯護意見，經(jīng)查屬實，予以采納。鑒于被告人楊某有自首情節(jié)和立功表現(xiàn)，依法應(yīng)對其從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第一款、第六十八條、第四十二條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：

被告人楊某犯行賄罪，判處拘役三個月（刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年9月11日起至2015年12月10日止）。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。

審判長　吳轉(zhuǎn)明

審判員　余碧勇

審判員　王　勇

二〇一五年九月六日

書記員　何　麗

行賄罪