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安徽省黃山市中級人民法院

民事判決書

（2014）黃中法民二初字第00087號

原告：黃山市某投資擔保有限公司，住所地安徽省黃山市屯溪區(qū)。

法定代表人：江甲，該公司董事長。

委托代理人：唐春飛，安徽道同律師事務所律師。

委托代理人：汪妍，安徽道同律師事務所律師。

被告：江某，男，漢族，住安徽省黃山市屯溪區(qū)。

被告：黃山市歙縣某新型建材有限責任公司，住所地安徽省歙縣。

法定代表人：江某，該公司董事長。

原告黃山市某投資擔保有限公司（以下簡稱A擔保公司）訴被告江某、黃山市歙縣某新型建材有限責任公司（以下簡稱B公司）追償權糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭于2014年10月21日公開開庭進行了審理。原告A擔保公司的委托代理人汪妍，被告江某及被告B公司的法定代表人江某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

A擔保公司訴稱：江某因資金周轉需要于2014年1月7日分別向案外人劉某、汪某甲等11人借款共計135萬元。其中，向劉某、汪某甲、王某甲、吳某甲分別借款10萬元，向江某甲、徐甲分別借款15萬元，向汪某乙、徐乙分別借款20萬元，向葉某甲借款8萬元，向李甲借款11萬元，向鄒某甲借款6萬元。A擔保公司與江某及各出借人分別簽訂擔保借款合同，約定A擔保公司作為保證人為上述借款提供連帶責任擔保。為保障追償權的實現(xiàn)，A擔保公司與江某簽訂房產(chǎn)抵押反擔保合同，江某以其所有的坐落于黃山市屯溪區(qū)黃山園xx街xx號xx室、xx室的房產(chǎn)向A擔保公司提供抵押反擔保，并已經(jīng)辦理了抵押登記手續(xù)。另B公司以反擔保人身份與A擔保公司簽訂反擔保保證合同，約定B公司為江某的借款向A公司提供反擔保，并與江某之間承擔連帶共同擔保責任。按照擔保借款合同約定，江某應按月付息，即每月5日前支付約定到期的月利息。但江某僅支付了第一期的月利息，A擔保公司代償借款本金及利息共計1441260元。原告代償后，江某和B公司并未履行還款及擔保義務。請求判令：1.江某償還原告代償?shù)慕杩畋窘鸺袄?441260元，并支付違約金211626元；2.江某賠償原告為實現(xiàn)債權所支出的律師代理費38600元；3.江某對上述債務承擔擔保責任，原告有權就江某提供的抵押物折價或以拍賣、變賣所得價款優(yōu)先受償；4.B公司對江某的上述債務承擔連帶保證責任。本案訴訟費用由被告負擔。

江某及B公司答辯稱：對A擔保公司訴請的借款本金及利息沒有異議，違約金過高應予調(diào)整，另外江某按照擔保借款合同約定向A擔保公司繳付了8萬多元的保證金。

A擔保公司為支持其訴請，向本院提交了下列證據(jù)：

1.A擔保公司營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證及法定代表人身份證明，證明A擔保公司訴訟主體資格；

2.江某身份證復印件、戶口簿及無婚姻登記記錄證明，證明江某的訴訟主體資格；

3.B公司營業(yè)執(zhí)照、組織機構代碼證。證明B公司的訴訟主體資格；

4.擔保借款合同（A擔保借字2014第0101號-1至-11）、還款計劃、付款賬戶確認函、借據(jù)及付款憑證，證明江某向案外人劉某等人借款135萬元的事實以及A擔保公司作為保證人提供連帶責任擔保；

5.房地產(chǎn)抵押反擔保合同、房地產(chǎn)他項權證及反擔保保證合同，證明江某及B公司向A擔保公司提供反擔保，其中江某以其自有的房產(chǎn)提供抵押擔保，B公司提供連帶保證擔保，且兩者之間承擔連帶共同擔保責任。反擔保的范圍包括本金、利息、違約金及訴訟費、律師費等實現(xiàn)債權的費用等；

6.A擔保公司的轉賬憑證，證明A擔保公司履行了擔保責任代江某償還借款本息1441260元；

7.吳某甲的聲明、曹某身份證、吳某甲及曹某結婚證，證明案外人吳某甲通過其丈夫曹某的銀行賬戶出借款項及收取本金及利息的事實；

8.委托代理合同、代理費發(fā)票及付款憑證，證明A擔保公司為實現(xiàn)債權所支出的律師代理費；

江某及B公司對A擔保公司提交的上述證據(jù)均沒有異議。

江某及B公司未向本院提交證據(jù)。

本院對A擔保公司提交的證據(jù)的真實性、合法性、與本案的關聯(lián)性予以確認。

本院經(jīng)審理查明：2014年1月7日，江某因資金周轉需要分別與出借人劉某、汪某甲等十一人及A擔保公司簽訂擔保借款合同，合同約定借款本金共計135萬元，借款期限6個月，自2014年1月7日至2014年7月6日，實際放款日與借款到期日以借款借據(jù)為準，借款月利率1.3%，從實際交付借款日起計算；江某及出借人均應積極配合A擔保公司的正常監(jiān)督，并由江某向A擔保公司繳納合同履約保證金共計81000元，如江某按借款合同約定按時且足額還本付息，并且無任何其他違約行為，則A擔保公司將保證金全額退還江某（保證金不計息），如江某未按借款合同約定還本付息，則A擔保公司根據(jù)實際違約情況扣除保證金；A擔保公司的保證范圍包括：主債權本金、利息、罰息、違約金、逾期管理費和其他相關費用以及為實現(xiàn)債權而發(fā)生的費用如訴訟費、律師費等所有的費用；保證期限為本合同項下的借款履行期限屆滿之日起二年；因江某未按時足額向出借人履行還款義務而導致A擔保公司履行擔保責任，江某應按代償額的10%向A擔保公司支付違約金，自逾期之日起應向A擔保公司支付利息并另行支付逾期額按合同約定利率100%的罰息；江某拒不履行還款義務或無力清償借款，如最終導致出借人或A擔保公司付諸法律的，江某除承擔全部費用外，還應向A擔保公司支付借款額5%的違約金。同日，江某及B公司分別與A擔保公司簽訂反擔保合同。其中，江某與A擔保公司簽訂房產(chǎn)抵押反擔保合同，江某以其所有的坐落于黃山市屯溪區(qū)黃山園xx街xx號xx室、xx室（房地產(chǎn)權證號分別為房地權證黃（昱）字20130XXXX、房地權證黃（昱）字20130XXXX）房產(chǎn)提供抵押反擔保，抵押物價值為165萬元。B公司以反擔保保證人的身份與A擔保公司簽訂反擔保保證合同，為江某借款提供反擔保，保證范圍為借款合同項下的借款本金、利息、復利、罰息、違約金、實現(xiàn)債權的費用。抵押反擔保的范圍與B公司承擔保證責任的范圍相同。抵押已辦理登記，A擔保公司取得房地產(chǎn)他項權證。

擔保借款合同簽訂后，各出借人分別通過銀行轉賬將借款匯入擔保借款合同中指定的江某賬戶。江某向各出借人出具借據(jù)，確認收到135萬元借款。江某按約定向A擔保公司支付履約保證金81000元，庭審中A擔保公司確認已收到江某交納上述費用。江某僅向各出借人支付了截止2014年1月31日的利息，此后的利息91260元全部由A擔保公司代償。借款到期后，A擔保公司于2014年7月7日代江某向各出借人償還借款本金135萬元。A擔保公司代償后，江某和B公司并未履行還款及擔保義務。2014年7月28日，A擔保公司委托安徽道同律師事務所律師為本案的一審訴訟代理人，A擔保公司實際支付律師代理費11500元。

本院認為：江某依據(jù)擔保借款合同取得各出借人的借款后，未按約定向各出借人履行還款義務，導致A擔保公司承擔擔保責任，代江某向各出借人償還借款本金及利息。A擔保公司在實際履行擔保義務后有權向江某進行追償。本案中，A擔保公司向江某收取履約保證金81000元，履約保證金是借款人對履行借款合同的一種保證，目的是保證合同的正常履行，江某將履約保證金交給A擔保公司占有作為債權的擔保，現(xiàn)江某不能按時歸還借款本息，A擔保公司代為償還借款本金135萬元和利息91260元，扣除江某交納的履約保證金81000元部分為A擔保公司實際代償?shù)慕杩畋窘鸺袄?，故對A擔保公司要求江某償還代償款1441260元的訴請，本院部分予以支持，江某應償還的代償款為1360260元。對于A擔保公司要求支付違約金211626元，江某主張違約金數(shù)額過高應予調(diào)整。本院認為，違約責任應當以守約方遭受的實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人過錯程度以及預期利益等綜合衡量。本案中，A擔保公司對于其所受到的損失并未舉證證明，其要求江某承擔違約金數(shù)額已超過中國人民銀行同期貸款基準利率四倍，明顯過高，本院對江某要求對違約金予以調(diào)整的主張予以采納。違約金具體數(shù)額以A擔保公司實際代償?shù)?360260元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期貸款基準利率四倍，從最后代償日的次日即2014年7月8日起計算至判決確定的給付之日止確定，對于超出部分訴請，本院不予支持。擔保借款合同約定因江某拒不履行還款義務或無力清償借款，而最終導致出借人或A擔保公司付諸法律的，江某承擔由此產(chǎn)生的全部費用，A擔保公司提交的發(fā)票證明為本案訴訟實際支出律師代理費11500元，本院對該部分費用予以支持。根據(jù)房產(chǎn)抵押反擔保合同及反擔保保證合同的約定，江某、B公司為A擔保公司提供反擔保。江某與A擔保公司形成抵押擔保法律關系，B公司與A擔保公司之間形成保證擔保法律關系。各方當事人對物的擔保和人的擔保未明確約定實現(xiàn)的先后順序，依法應先由江某自己提供物的擔保實現(xiàn)債權，不足部分由B公司承擔連帶保證責任。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百一十四條第二款，《中華人民共和國物權法》第一百七十六條、第一百九十五條，《中華人民共和國擔保法》第四條、第二十一條第一款、第三十一條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告江某于本判決生效后十日內(nèi)支付原告黃山市某投資擔保有限公司代償款1360260元及違約金（違約金以1360260元為基數(shù)，按中國人民銀行同期貸款基準利率四倍從2014年7月8日計算至本判決確定的給付之日止）；

二、被告江某于本判決生效之日起十日內(nèi)向原告黃山市某投資擔保有限公司支付律師費11500元；

三、原告黃山市某投資擔保有限公司就本判決第一項、第二項確定的給付內(nèi)容有權對被告江某所有的坐落于黃山市屯溪區(qū)黃山園xx街xx號xx室、xx室［房地權證黃（昱）字第20130XXXX號、房地權證黃（昱）字第20130XXXX號］房產(chǎn)折價或拍賣、變賣所得的價款享有優(yōu)先受償權，不足部分由被告黃山市歙縣某新型建材有限責任公司承擔連帶清償責任；

四、被告黃山市歙縣某新型建材有限責任公司實際承擔保證責任后，有權向被告江某追償；

五、駁回原告黃山市某投資擔保有限公司的其他訴訟請求。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費20023元，財產(chǎn)保全費5000元，共計25023元，由被告江某、黃山市歙縣某新型建材有限責任公司共同負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省高級人民法院。

審　判　長　周　懌

代理審判員　童　菲

人民陪審員　應辰偉

二〇一四年十二月四日

書　記　員　李紀杭

追償權糾紛