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山東省日照市東港區(qū)人民法院

民事判決書

（2013）東民一初字第2045號(hào)

原告：李某某，男，居民。

委托代理人：曹曉光，山東陸海律師事務(wù)所律師。

委托代理人：李云鵬，山東陸海律師事務(wù)所律師。

被告：劉某某，居民。

委托代理人：高偉偉，山東舜銘律師事務(wù)所律師。

原告李某某訴被告劉某某合伙協(xié)議糾紛一案，本院于2013年5月20日立案受理，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告李某某及其委托代理人曹曉光，被告劉某某及其委托代理人高偉偉到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某某訴稱：2008年至2011年原告與被告合伙，共同為一家公司施工一項(xiàng)土石方爆破工程，工程位于日照市學(xué)苑路德勝園北門右側(cè)，雙方口頭約定平均分配該工程收益。工程竣工后被告代表原告進(jìn)行了工程款結(jié)算，并將工程款全部據(jù)為己有，未與原告進(jìn)行分配。工程款總額扣除相應(yīng)成本費(fèi)用后，原告應(yīng)分配700150元。經(jīng)與被告協(xié)商未達(dá)成協(xié)議?，F(xiàn)請(qǐng)求判令被告支付原告應(yīng)分配的工程款700150元。

被告劉某某辯稱：1、原告訴稱的事實(shí)與理由不成立，原、被告之間不存在合伙關(guān)系，原告無權(quán)要求分配工程款；2、原告所訴工程款700150元沒有事實(shí)依據(jù)，亦沒有證據(jù)支持，請(qǐng)求依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明：2008年12月24日，被告劉某某以日照市東港區(qū)嘉華機(jī)械化施工處的名義作為施工單位與陜西國大高等教育投資集團(tuán)日照科教開發(fā)中心作為建設(shè)單位簽訂陜西國大日照科技交流中心地下車庫地槽施工合同，工程名稱為陜西國大日照科技交流中心大廈，工程地點(diǎn)為日照大學(xué)城學(xué)苑路與博文路交匯處南端，承包內(nèi)容為地下車庫地槽土石方挖、裝、運(yùn)、爆破及邊坡支護(hù)等全部工程內(nèi)容。該工程施工期間被告劉某某負(fù)責(zé)簽訂合同、對(duì)外結(jié)算以及管理工程施工期間的所有賬目，工程竣工后工程款項(xiàng)由被告劉某某與發(fā)包方進(jìn)行結(jié)算并支取。原告在該工地負(fù)責(zé)安排機(jī)械找車找人干活，分配雇用人員工作。同時(shí)原告與李宗華合伙購買的工程車在涉案工程施工，該工程車的工程款已由李宗華與被告結(jié)算。

原告主張涉案工程系由原、被告雙方合伙施工，2008年被告到原告家找原告協(xié)商涉案工程合伙事宜，雙方口頭約定平均分配工程收益，未簽訂書面合伙協(xié)議。當(dāng)時(shí)只有原告家屬在場，未有其他人員參與。在此之前雙方亦合伙施工過公交公司和河山地面工程，原告投資12萬元，被告已支付其19萬元，雙方對(duì)該兩項(xiàng)合伙工程未進(jìn)行結(jié)算，資金均在被告處。涉案工程啟動(dòng)資金多少原告不知情，原告亦未進(jìn)行其他投資。原告為證實(shí)與被告之間存在合伙關(guān)系，提供證人于某等出庭作證，提交李金波等人的書面證人證言，但某證人證實(shí)僅系聽原告或被告說他們之間存在合伙關(guān)系，至于原、被告之間是否存在合伙協(xié)議以及如何出資及分配他們并不知情。同時(shí)原告提交與被告2013年春節(jié)前幾天的電話通話錄音證實(shí)其主張的與被告之間在涉案工程之前亦存在合伙關(guān)系，涉案工程分配賬目未對(duì)賬等事實(shí)。

對(duì)原告提交的上述證據(jù)，被告提出異議，認(rèn)為上述證據(jù)不能證實(shí)原告主張的雙方之間存在合伙關(guān)系。原、被告之間非合伙關(guān)系，涉案工程包括在此之前的工程均系由被告自己承攬，自己投資。原告有工程車，自2006年就一直在被告所承攬的工程中干活，同時(shí)被告有時(shí)讓原告幫忙找一些工程機(jī)械，雙方之間系雇傭關(guān)系而非合伙關(guān)系。原告給被告幫忙有酬勞，被告承攬的工程營利后給原告一些，但雙方之間沒有固定的說法，也沒有固定的工資。涉案工程被告已支付原告勞務(wù)費(fèi)8萬元。被告未提交證據(jù)證實(shí)其主張。

對(duì)原告要求分配工程款700150元的請(qǐng)求，原告主張根據(jù)其調(diào)查以及此前原告與被告曾經(jīng)對(duì)賬得出的參考數(shù)據(jù)如下：1、涉案工程總收入2413400元（其中包括工程款2185000元、對(duì)外出售石方價(jià)款178400元、對(duì)外出售土方50000元），原、被告此前對(duì)賬支出相關(guān)費(fèi)用共計(jì)913100元，被告還列入公關(guān)費(fèi)用100000元（并未向原告解釋該費(fèi)用的去向），以上合計(jì)1013100元，總收入2413400元減去總費(fèi)用支出1013100元剩余1400300元，按照合伙雙方各分得50%的份額，原告應(yīng)分配700150元。對(duì)上述主張?jiān)嬲J(rèn)為具體賬目掌握在被告手中，被告應(yīng)向原告出示和提交真實(shí)的支出詳情，舉證責(zé)任在被告。被告不予認(rèn)可。

上述事實(shí)，有原被告陳述、證人證言、電話通話錄音等證據(jù)在案佐證。

本院認(rèn)為：根據(jù)法律規(guī)定，個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照合伙協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動(dòng)。合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議。當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系。根據(jù)證據(jù)規(guī)則規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明，沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本案原告主張與被告之間存在合伙關(guān)系，應(yīng)提交證據(jù)證實(shí)雙方存在構(gòu)成合伙的法律規(guī)定的實(shí)質(zhì)要件。但原告自己認(rèn)可雙方未簽訂書面合伙協(xié)議，當(dāng)初協(xié)商合伙事宜僅有其家屬一人在場，并未有其他無利害關(guān)系的人參與，且對(duì)出資數(shù)額、債務(wù)承擔(dān)等事項(xiàng)雙方亦未進(jìn)行協(xié)商。在工程施工期間，原告僅存在安排車輛、人員進(jìn)行工作等行為，并沒有實(shí)際出資、參與合同訂立、結(jié)算等。施工中簽訂合同、對(duì)外結(jié)算、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)等事項(xiàng)均由被告一人完成。原告提交的證人證言僅能證實(shí)聽原告或被告說雙方之間存在合伙關(guān)系，至于雙方之間是否存在合伙協(xié)議以及對(duì)合伙事宜是如何約定的，證人并不知情。綜上，原、被告之間沒有構(gòu)成合伙關(guān)系的實(shí)質(zhì)要件，原告主張與被告之間存在合伙關(guān)系未有充分的證據(jù)予以證實(shí)。對(duì)于雙方之間是否存在雇傭關(guān)系或幫工關(guān)系，與本案非同一法律關(guān)系，本案不予處理。故原告要求分配工程款700150元，無事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。

據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第三十條、第三十一條、第三十三條，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》（試行）第50條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告李某某要求被告劉某某支付原告應(yīng)分配工程款700150元的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)10802元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)2520元，由原告李某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省日照市中級(jí)人民法院。

審　判　長　　王向東

審　判　員　　王瑞麗

人民陪審員　　李　勇

二〇一三年十一月十一日

書　記　員　　王曉珍

合伙協(xié)議糾紛