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江西省萍鄉(xiāng)市中級人民法院

民事判決書

（2014）萍民二初字第52號

原告：胡某。

委托代理人：林鎧，江西博韜律師事務(wù)所律師。

被告：萍鄉(xiāng)市某甲農(nóng)林開發(fā)有限公司。

法定代表人：萬某某，該公司總經(jīng)理。

被告：萍鄉(xiāng)市某乙小城鎮(zhèn)開發(fā)有限公司。

法定代表人：謝某某，該公司董事長。

委托代理人：潘洪全，江西圖志律師事務(wù)所律師。

委托代理人：陳剛，江西圖志律師事務(wù)所律師。

被告：王某。

被告：萬某某。

原告胡某與被告萍鄉(xiāng)市某甲農(nóng)林開發(fā)有限公司（以下簡稱“某甲公司”）、萍鄉(xiāng)市某乙小城鎮(zhèn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“某乙公司”）、王某、萬某某民間借貸糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告胡某的委托代理人林鎧，被告某乙公司的委托代理人潘洪全、陳剛到庭參加訴訟。被告某甲公司、王某、萬某某經(jīng)本院合法傳喚無正當理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告胡某訴稱，被告某甲公司因生產(chǎn)經(jīng)營需要，于2013年11月6日與原告簽訂借款協(xié)議1份，約定被告某甲公司向原告借款500萬元，借款利息每月10萬元，借款期限為2013年11月6日起至2014年5月5日止，每月顧問費為5萬元，如未按期償還利息，則每月加收20%滯納金。合同還約定被告某乙公司、王某、萬某某為上述借款、利息、逾期違約金、財務(wù)費用及原告實現(xiàn)債權(quán)的一切費用進行擔保。合同簽訂后，原告按照約定通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式支付了借款。合同到期后，被告沒有按時償還借款及約定的利息等，原告多次催討無果，現(xiàn)訴至法院，請求判令：一、被告某甲公司償還借款500萬元；二、被告某甲公司承擔利息50萬元、滯納金10萬元、工程財務(wù)顧問費25萬元（從2014年7月6日至2014年12月6日），并按合同約定承擔從2014年12月7日開始至判決發(fā)生法律效力止的利息、滯納金、工程財務(wù)顧問費等損失；三、被告某甲公司承擔律師代理費193500元；四、被告某乙公司、王某、萬某某對上述債務(wù)承擔連帶清償責任。

被告某甲公司、王某、萬某某未答辯。

被告某乙公司辯稱，一、2013年10月22日，被告王某與被告某乙公司現(xiàn)任法定代表人謝某某簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》，將被告王某持有的某乙公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給謝某某。被告王某利用其尚未辦理法定代表人變更手續(xù)，掌握某乙公司公章的便利條件，隱瞞公司新股東，為其與被告萬某某實際控制的某甲公司提供了無償擔保。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（二）項的規(guī)定，該擔保行為應(yīng)屬無效，被告某乙公司不應(yīng)承擔擔保責任。二、原告的證據(jù)不足以證明借款合同已實際履行，是否真實發(fā)生借款事實有待查明。三、合同中約定的每月2分以及20%滯納金的利息明顯超出同期銀行貸款基礎(chǔ)利率4倍，違反了《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條關(guān)于民間借貸的利率最高不得超過銀行同類貸款利率4倍的規(guī)定。四、借款合同第4條約定的財務(wù)顧問費要求一次性付清，屬于“砍頭息”。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百條關(guān)于利息不得預(yù)先在借款中扣除的規(guī)定，應(yīng)當扣除該30萬元計算借款本金。五、借款合同約定了被告某甲公司以其位于開發(fā)區(qū)幸福里房產(chǎn)及其他所有資產(chǎn)為該借款提供擔保。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條的規(guī)定，被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)?？梢哉J定被告某甲公司與被告某乙公司之間形成非典型性的擔保關(guān)系，原告應(yīng)當先就被告某甲公司幸福里房產(chǎn)等資產(chǎn)實現(xiàn)債權(quán)，不能要求被告某乙公司承擔連帶責任。因此，請求駁回原告要求被告某乙公司承擔連帶清償責任的訴訟請求。

原告為證明自己的主張，向法庭提供了以下證據(jù)：

第一組證據(jù)：1、原告胡某的身份證復(fù)印件；2、被告某甲公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證復(fù)印件；3、被告某乙公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證復(fù)印件；4、被告王某的身份證復(fù)印件；5、被告萬某某的身份證復(fù)印件。證明原、被告為本案適格主體。質(zhì)證后，被告某乙公司對該組證據(jù)的真實性、合法性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，認為該組證據(jù)證明了被告某甲公司與被告王某、萬某某之間存在惡意串通。被告某甲公司、王某、萬某某未到庭，視為放棄質(zhì)證權(quán)利。因被告某乙公司對該組證據(jù)的真實性、合法性無異議，且與原件核對無誤，本院予以認定。

第二組證據(jù)：1、借款合同復(fù)印件；2、被告某甲公司收款收據(jù)復(fù)印件；3、中國工商銀行匯款憑證復(fù)印件；4、陳某某出具的證明復(fù)印件。證明被告某甲公司向原告借款500萬元，原告通過陳某某的賬戶轉(zhuǎn)款500萬給被告某甲公司，被告某乙公司、王某、萬某某為借款提供了連帶保證責任。質(zhì)證后，被告某乙公司對該組證據(jù)的三性均有異議，認為落款處無原告簽名，合同第一頁借款人處有被告萬某某的簽名和被告某甲公司的蓋章，但在落款借款人處卻是被告王某的簽名；對保證人處蓋有某乙公司的合同專用章存有疑問，應(yīng)該是加蓋某乙公司的行政章，說明被告萬某某、王某夫婦與被告某甲公司惡意串通，由某乙公司提供擔保；即使某乙公司擔保成立，某甲公司以幸福里房產(chǎn)及其公司所有資產(chǎn)提供了擔保，應(yīng)該先實現(xiàn)物的擔保債權(quán)，不能先行要求某乙公司承擔連帶責任。被告某甲公司、王某、萬某某未到庭，視為放棄質(zhì)證權(quán)利。由于被告某乙公司沒有提供相反證據(jù)予以反駁，本院對上述證據(jù)的真實性予以認定。

被告某乙公司為支持自己的主張，向本院提交了下列證據(jù)：

第一組證據(jù)：1、2013年10年22日王某、劉某某和謝某某簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；2、2013年10月30日某乙公司股東會變更決議。證明2013年10月22日被告王某將其持有某乙公司52%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給謝某某，同年10月30日某乙公司股東會決議變更法定代表人為王某，王某在其已全部轉(zhuǎn)讓某乙公司股權(quán)后，利用其法定代表人身份，瞞著某乙公司新股東，為其與萬某某實際控制的某甲公司的債務(wù)讓某乙公司提供無償擔保，該擔保行為系王某、萬某某與某甲公司惡意串通作出的，擔保行為應(yīng)屬無效。質(zhì)證后，原告對股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的三性有異議，認為合同的真實性無從考證，與本案無關(guān)；某乙公司股東會的法定代表人變更決議與本案無關(guān)。被告某甲公司、王某、萬某某未到庭，視為放棄質(zhì)證權(quán)利。由于原告沒有提供相反證據(jù)予以反駁，本院對上述證據(jù)的真實性予以認定。

第二組證據(jù)：借款合同。證明被告某甲公司為借款以其所有的幸福里房產(chǎn)和其他所有資產(chǎn)提供了物的擔保，即使被告某乙公司與原告的擔保關(guān)系成立，原告也應(yīng)就被告某甲公司提供的物的擔保先實現(xiàn)債權(quán)。質(zhì)證后，原告認為如果被告某乙公司提供的該份合同與其提供的一致，則對該合同的真實性無異議，如果不一致，則不予質(zhì)證。被告某甲公司、王某、萬某某未到庭，視為放棄質(zhì)證權(quán)利。由于該證據(jù)與原告提供的合同一致，原告對該合同的真實性無異議，本院予以認定。

被告某甲公司、王某、萬某某未向法庭提交證據(jù)。

經(jīng)審理查明，2013年11月6日，原告胡某與被告某甲公司簽訂一份合同，該合同約定，1、出借人胡某，借款人某甲公司，保證人某乙公司、王某、萬某某；2、借款500萬元；3、借款期限6個月，自2013年11月6日至2014年5月5日，借款的實際提款日和到期日以銀行轉(zhuǎn)賬憑證為準，此借款不另外開借據(jù)，銀行轉(zhuǎn)賬憑證為借款的正式借據(jù)；4、借款利息為每月10萬元；5、借款期間某甲公司聘請胡某為財務(wù)顧問，每月工程、財務(wù)顧問費為30萬元，在借款時一次性支付。借款利息為每月6日支付當月利息，如未按時支付利息，則每月加收20%滯納金；6、為保證胡某資金安全，某甲公司同意將自己位于開發(fā)區(qū)幸福里房產(chǎn)（另附購房合同）以協(xié)議價格賣給胡某，并到相關(guān)部門辦理好所有買賣登記手續(xù)，并開具公司收據(jù)。如某甲公司不能按期償還胡某本息時，則所購房產(chǎn)視為胡某合法資產(chǎn)。某甲公司應(yīng)按胡某要求免費為胡某（或胡某指定業(yè)主）辦理好所購房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證和土地證等有關(guān)手續(xù)。胡某有權(quán)任意處置購房合同所示房產(chǎn)（附公司所有資料）。7、某乙公司、王某、萬某某自愿為某甲公司的借款提供連帶責任保證擔保，保證擔保范圍包括借款本金、利息、逾期的違約金、財務(wù)費用及胡某實現(xiàn)債權(quán)的一切費用；8、某甲公司自愿用其公司所有資產(chǎn)作為借款擔保，負連帶擔保責任。當某甲公司不能按期償還胡某本息時，某甲公司的所有資產(chǎn)胡某有權(quán)任意處置（胡某可按2000元／平方任意處置某甲公司和擔保公司房產(chǎn)）。合同簽訂當日，原告通過陳某某的銀行賬戶分二次共計轉(zhuǎn)款500萬元給被告某甲公司。2013年11月5日被告某甲公司出具一張收款收據(jù)，載明收到胡某購房款500萬元，并加蓋被告某甲公司財務(wù)專用章。合同到期后，被告某甲公司沒有按時償還借款和利息，原告多次催討無果，訴至本院。

另查明，2013年10月22日，王某、劉某某作為某乙公司的全額控股股東與謝某某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，雙方在合同中約定，王某、劉某某同意將某乙公司所有的100％股權(quán)分批轉(zhuǎn)讓給謝某某，首批轉(zhuǎn)讓52％的股權(quán)，謝某某需在2013年10月28日前支付股權(quán)收購款，剩余48％股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時限自本合同簽訂日期至2014年元月31日。

本院認為，2013年11月6日原告胡某與被告某甲公司簽訂的借款合同系雙方當事人真實意思表示，且未違反法律規(guī)定，合法有效。根據(jù)合同約定，借款期限到2014年5月5日，由于被告某甲公司沒有在約定期限歸還借款，其行為構(gòu)成違約。原告要求被告某甲公司償還借款本金500萬元的訴訟請求成立，本院予以支持。關(guān)于被告某乙公司提出原告的證據(jù)不足以證明借款合同已實際履行，是否真實發(fā)生借款事實有待查明的抗辯意見，從原告提供的證據(jù)可以證明2013年11月6日陳某某的銀行賬戶轉(zhuǎn)款500萬元給被告某甲公司，陳某某亦認可該500萬元受胡某委托支付給被告某甲公司。因此被告某乙公司該抗辯意見不能成立，本院不予支持。

關(guān)于原告要求被告某甲公司承擔利息、滯納金、工程財務(wù)顧問費等損失的訴訟請求。一、關(guān)于原告要求被告某甲公司支付利息的訴訟請求。根據(jù)合同約定，借款利息為每月10萬元，該約定沒有超過銀行同期貸款利率的四倍，本院予以支持。原告要求被告某甲公司支付利息50萬元以及從2014年12月7日開始至判決發(fā)生法律效力止的利息，從該訴訟請求可以認定，原告要求計算利息的開始時間為2014年2月7日。因該訴訟請求沒有違反合同約定，本院予以支持。二、關(guān)于原告要求被告某甲公司支付滯納金的訴訟請求。由于合同約定的利息和滯納金已經(jīng)超過了銀行同期貸款利率的四倍，因此原告該訴訟請求不予支持。被告某乙公司提出合同約定的利息和滯納金超過了銀行同期貸款利率的四倍違反司法解釋的抗辯意見成立，本院予以支持。三、關(guān)于原告要求被告某甲公司支付工程財務(wù)顧問費的訴訟請求。由于原告沒有提供相應(yīng)的證據(jù)，因此原告該訴訟請求不予支持。

關(guān)于原告要求被告某甲公司承擔律師代理費193500元的訴訟請求。由于原告沒有提供相應(yīng)的證據(jù)，因此原告該訴訟請求不予支持。

關(guān)于原告要求被告某乙公司、王某、萬某某對上述債務(wù)承擔連帶清償責任的訴訟請求。由于被告某乙公司、王某、萬某某作為保證人在借款合同上簽字認可，并且雙方約定對借款本金、利息提供連帶責任保證擔保，因此原告該訴訟請求成立，本院予以支持。關(guān)于被告某乙公司提出王某利用掌握某乙公司公章的便利條件，隱瞞公司新股東，為某甲公司提供無償擔保，該擔保行為違反《中華人民共和國合同法》第五十二條第（二）項的規(guī)定應(yīng)屬無效，某乙公司不應(yīng)承擔擔保責任的抗辯意見。本案中王某、萬某某用某乙公司為某甲公司擔保，可能會損害某乙公司的利益。但是沒有證據(jù)證明原告胡某與被告王某、萬某某、某甲公司存在惡意串通的行為，被告某乙公司也沒有認為原告與被告王某、萬某某存在惡意串通的情形，只是認為王某、萬某某與某甲公司存在惡意串通的行為。而且某乙公司在轉(zhuǎn)讓前王某是股東，原告有理由相信某乙公司的擔保是其真實意思表示，因此某乙公司在本案中應(yīng)當承擔保證責任。被告某乙公司該抗辯意見不能成立，本院不予支持。

關(guān)于被告某乙公司提出被告某甲公司與某乙公司之間形成非典型性的擔保關(guān)系，原告應(yīng)當先就幸福里房產(chǎn)等資產(chǎn)實現(xiàn)債權(quán)，不能要求某乙公司承擔連帶責任的抗辯意見。根據(jù)借款合同約定，某甲公司自愿用其公司所有資產(chǎn)作為借款擔保，負連帶擔保責任。當某甲公司不能按期償還胡某本息時，某甲公司的所有資產(chǎn)胡某有權(quán)任意處置（胡某可按2000元／平方任意處置某甲公司和擔保公司房產(chǎn)）。從該約定可以看出，雙方?jīng)]有明確約定具體的擔保財產(chǎn)，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百八十五條第二款第（三）項的規(guī)定，抵押合同一般包括抵押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)歸屬或者使用權(quán)歸屬。此外，如果某甲公司的所有財產(chǎn)中包括建筑物、建設(shè)用地所有權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百八十七條的規(guī)定，應(yīng)當辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時設(shè)立。本案中沒有任何證據(jù)證明某甲公司的建筑物、建設(shè)用地所有權(quán)辦理了抵押登記，因此抵押權(quán)沒有設(shè)立。既然抵押權(quán)沒有設(shè)立，債權(quán)人就無法實現(xiàn)物的擔保。被告某乙公司該抗辯意見不能成立，本院不予支持。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，判決如下：

一、被告某甲公司在本判決生效之日起十日內(nèi)償還原告胡某的借款500萬元和利息（利息以500萬元為基數(shù)，從2014年2月7日開始計算至判決指定償還之日止，按月利率2％計算）。

二、被告某乙公司、王某、萬某某對上述債務(wù)承擔連帶清償責任。

三、駁回原告胡某的其他訴訟請求。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)或者代表人的人數(shù)提出副本，上訴于江西省高級人民法院。

審　判　長　周小飛

代理審判員　嚴林偉

代理審判員　姚　賽

二〇一五年五月二十九日

書　記　員　劉海鵬

債務(wù)糾紛