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山東省日照市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2015）日商初字第206號(hào)

原告：日照港某某有限公司，住所地日照市東港區(qū)黃海一路**號(hào)。

法定代表人：朱某某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人：趙耀，山東陸海律師事務(wù)所律師。

委托代理人：趙孟辰，山東陸海律師事務(wù)所律師。

被告：山東某甲有限公司，住所地青島市市北區(qū)延吉路**號(hào)中海大廈*層*單元。

法定代表人：韓某，該公司總經(jīng)理。

被告：乙某乙有限公司，住所地山東滕州經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)恒源路東側(cè)。

法定代表人：賈某某，該公司總經(jīng)理。

被告：姜某某，男，居民。

上列三被告共同的委托代理人：田悅建，山東兆利律師事務(wù)所律師。

原告日照港某某有限公司與被告山東某甲有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）、乙某乙有限公司（以下簡(jiǎn)稱乙公司）、姜某某買賣合同糾紛一案，于2015年6月12日向本院提起訴訟。本院受理后依法組成合議庭，于2015年8日24日公開開庭進(jìn)行了審理。原告日照港某某有限公司的委托代理人趙耀，被告甲公司、乙公司、姜某某共同的委托代理人田悅建到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告日照港某某有限公司訴稱：2014年6月3日至8月3日，原告與被告甲公司簽訂編號(hào)為原14－6－2、原14－6－10、原14－6－13、原14－6－14、原14－6－15、原14－6－16、原14－6－17、原14－6－18、原14－7－5九份聚乙烯買賣合同和相關(guān)補(bǔ)充協(xié)議，約定甲公司向原告購(gòu)買聚乙烯貨物。合同簽訂后，原告依約向甲公司交付了貨物，但甲公司僅向原告支付部分貨款。2014年11月28日，原告與被告甲公司、乙公司簽訂還款協(xié)議書，確認(rèn)截止協(xié)議簽訂日，甲公司欠原告貨款本金120571362.07元和違約金10815422.59元，甲公司承諾在2015年3月底前付清，乙公司自愿承擔(dān)保證擔(dān)保責(zé)任。該協(xié)議簽訂后，甲公司僅償還1000萬元，余款未付，乙公司亦未履行擔(dān)保義務(wù)。2014年12月15日，被告姜某某向原告出具擔(dān)保函，承諾在甲公司及擔(dān)保人乙公司無力還款時(shí)，以其個(gè)人資產(chǎn)承擔(dān)還款責(zé)任，但在甲公司和乙公司未履行還款義務(wù)的情況下，姜某某亦并未履行擔(dān)保義務(wù)。請(qǐng)求法院判令甲公司償還原告貨款110571362.07元、2014年8月25日至還款協(xié)議達(dá)成之日的違約金10815422.59元，并按人民銀行同期、同類貸款基準(zhǔn)利率自起訴之日起按照欠款數(shù)額支付違約金至款項(xiàng)實(shí)際付清之日，乙公司、姜某某承擔(dān)連帶清償責(zé)任，保全費(fèi)、訴訟費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。

被告甲公司辯稱：原告所訴部分屬實(shí)，但甲公司只欠原告貨款109571362.07元。原告主張的違約金過高，應(yīng)全部按人民銀行同期、同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算。

被告乙公司辯稱：同意被告甲公司的答辯意見。

被告姜某某辯稱：其提供的是一般保證，只有在甲公司和乙公司經(jīng)訴訟或仲裁仍不能履行責(zé)任后，才承擔(dān)責(zé)任。

經(jīng)本院審理查明：

2014年6月3日至8月3日，原告日照港某某有限公司與被告甲公司簽訂編號(hào)為原14－6－2、原14－6－10、原14－6－13、原14－6－14、原14－6－15、原14－6－16、原14－6－17、原14－6－18、原14－7－5的聚乙烯買賣合同九份和編號(hào)為原14－6－2（補(bǔ)）的補(bǔ)充協(xié)議兩份以及編號(hào)為原14－6－10（補(bǔ)）、原14－6－13（補(bǔ)）的補(bǔ)充協(xié)議兩份。上述買賣合同和補(bǔ)充協(xié)議約定：原告分別向甲公司提供各類聚乙烯600噸、1632噸、522.75噸、500噸、1000噸、1249.5噸、571.5噸、1683噸、3113噸±5％，合同價(jià)款分別為7542420元、19684265.6元、6536915.16元、6326500元、12813000元、16239582.5元、7358630元、21597939元、39670236元±5％；交貨地點(diǎn)約定為黃埔港、天津新港、青島港、上海港、長(zhǎng)沙港、大連港等貨場(chǎng)；甲公司自提貨物，提貨期為合同簽訂后兩個(gè)月內(nèi)，甲公司于提貨期內(nèi)以現(xiàn)匯方式付清全部貨款；貨物質(zhì)量以港口貨場(chǎng)現(xiàn)貨為準(zhǔn)，數(shù)量以原告提供的提單數(shù)量為準(zhǔn)；交貨過程中及交貨后產(chǎn)生的一切費(fèi)用，包括但不限于與貨物相關(guān)的運(yùn)輸費(fèi)、裝卸費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)及其它費(fèi)用，均由甲公司承擔(dān)；如甲公司未在規(guī)定時(shí)間內(nèi)付款，原告有權(quán)解除合同，且每遲延一天，甲公司須向原告支付合同總價(jià)款1‰的違約金并賠償損失。雙方同時(shí)約定了不可抗力、爭(zhēng)議解決、合同生效等其它合同條款。

2014年6月29日至8月29日，原告按約向甲公司交付了九份聚乙烯買賣合同項(xiàng)下全部貨物，雙方在交貨確認(rèn)函中蓋章予以確認(rèn)。2014年7月9日至11月4日，甲公司陸續(xù)以現(xiàn)匯、代繳進(jìn)口關(guān)稅、增值稅的方式向原告支付部分貨款。2014年11月28日，原告與甲公司、乙公司簽訂還款協(xié)議書一份，確認(rèn)原告與甲公司之間原14－6－2、原14－6－10、原14－6－13、原14－6－14、原14－6－15、原14－6－16、原14－6－17、原14－6－18、原14－7－5號(hào)九份聚乙烯買賣合同項(xiàng)下貨款合計(jì)136898584.71元，甲公司最晚應(yīng)于2014年8月25日前（最后一筆合同的還款期限）向原告付清貨款，截止本協(xié)議簽訂之日，甲公司尚欠原告貨款120571362.07元和違約金10815422.59元，甲公司在2015年3月底之前向原告付清全部貨款并按照聚乙烯買賣合同約定支付違約金。還款協(xié)議書同時(shí)約定，乙公司為甲公司提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保，擔(dān)保范圍為原告與甲公司之間九份聚乙烯買賣合同項(xiàng)下的貨款、利息、違約金以及原告實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、差旅費(fèi)、律師費(fèi)等），保證期間為還款協(xié)議書約定債務(wù)履行期限屆滿之日起兩年。還款協(xié)議書確認(rèn)的違約金10815422.59元，系以甲公司欠款數(shù)額為基數(shù)，按照每日1‰自2014年8月25日計(jì)算至還款協(xié)議達(dá)成之日。

2014年12月15日，被告甲公司、姜某某向原告出具承諾函一份，函稱甲公司實(shí)際管理人為姜某某，對(duì)于甲公司欠原告的債務(wù)，在甲公司及擔(dān)保人乙公司無力還款時(shí)，姜某某以其個(gè)人資產(chǎn)承擔(dān)還款責(zé)任。

還款協(xié)議書達(dá)成后，甲公司于2014年12月2日匯付原告50萬元、于2014年12月31日匯付原告200萬元、于2015年1月29日匯付原告500萬元、于2015年6月29日匯付原告200萬元、于2015年6月30日匯付原告50萬元，合計(jì)付款1000萬元。原告與甲公司、乙公司、姜某某確認(rèn)以上付款均系償還貨款。

2014年7月7日，甲公司匯付原告一筆100萬元的款項(xiàng)，甲公司主張?jiān)摽顟?yīng)從本案欠款中扣除。原告主張?jiān)摴P款項(xiàng)的付款時(shí)間在還款協(xié)議達(dá)成之前，與本案無關(guān)，不能從欠款總額中扣除。

2012年7月6日、2014年11月22日，中國(guó)人民銀行頒布的6個(gè)月以內(nèi)貸款基準(zhǔn)利率均為年息5.6％。

上述事實(shí)，有聚乙烯買賣合同、交貨確認(rèn)函、匯款單、還款協(xié)議書、承諾函、當(dāng)事人陳述等證據(jù)在案佐證，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為：

原告日照港某某有限公司與被告甲公司簽訂的九份聚乙烯買賣合同和四份補(bǔ)充協(xié)議，系雙方真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，合同和補(bǔ)充協(xié)議均合法有效。原告與甲公司均應(yīng)按照約定全面履行各自的義務(wù)。原告按約向甲公司交付了九份聚乙烯買賣合同項(xiàng)下全部貨物，甲公司以現(xiàn)匯、代繳進(jìn)口關(guān)稅、增值稅的方式向原告支付部分貨款，余款120571362.07元未付。原告與甲公司、乙公司由此達(dá)成還款協(xié)議書一份，對(duì)甲公司拖欠原告剩余貨款予以確認(rèn)，同時(shí)確認(rèn)截止協(xié)議達(dá)成日甲公司應(yīng)支付原告違約金10815422.59元，并約定甲公司于2015年3月底前付清貨款和按照聚乙烯買賣合同約定繼續(xù)支付違約金，以及乙公司對(duì)還款協(xié)議書確認(rèn)的債務(wù)提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。該還款協(xié)議書確認(rèn)的10815422.59元的違約金，是以欠款數(shù)額為基數(shù)，按照合同約定的日1‰自最后一筆合同的付款期限屆滿日計(jì)算至還款協(xié)議達(dá)成日，其計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)超出了民間借貸所允許利率上限，原告亦不能證實(shí)其實(shí)際損失的數(shù)額，且甲公司、乙公司提出違約金過高，要求以人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，對(duì)該部分違約金應(yīng)予調(diào)整。本院考慮到原告經(jīng)營(yíng)過程中的融資成本和應(yīng)收賬款的孳息損失，酌定以人民銀行同期、同類貸款基準(zhǔn)利率的四倍為限對(duì)該部分違約金予以支持，數(shù)額為6729597.44元（5.6％÷12個(gè)月＊4倍÷3％×10815422.59元）。還款協(xié)議達(dá)成后，甲公司未按照還款協(xié)議約定于2015年3月底之前還清貨款和違約金，只償還原告貨款1000萬元，尚欠原告貨款110571362.07元，其應(yīng)予償還，同時(shí)按照約定其應(yīng)支付逾期還款的違約金。對(duì)于還款協(xié)議達(dá)成后的逾期付款違約金，原告只主張從本案起訴之日起以欠款數(shù)額為基數(shù)按照人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算，系對(duì)自己權(quán)利的自由處分，不違反法律規(guī)定，應(yīng)予支持。甲公司主張2014年7月7日其匯付原告的100萬元應(yīng)從欠款總額中扣除，因該款是在還款協(xié)議書達(dá)成前過付，甲公司與原告于還款協(xié)議書達(dá)成時(shí)已就雙方之前履行九份聚乙烯買賣合同的情況進(jìn)行對(duì)賬確認(rèn)，該筆付款不足以證明還款協(xié)議書記載的欠款數(shù)額有誤，本院不予支持甲公司該抗辯主張。乙公司按照還款協(xié)議書的約定對(duì)甲公司拖欠的上述貨款和違約金提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保，原告訴請(qǐng)乙公司對(duì)涉案貨款和違約金承擔(dān)連帶清償責(zé)任，亦應(yīng)支持。甲公司、姜某某向原告出具的擔(dān)保函載明，對(duì)于甲公司欠原告的債務(wù)，在甲公司及擔(dān)保人乙公司無力還款時(shí)，姜某某以其個(gè)人資產(chǎn)承擔(dān)還款責(zé)任。該承諾函系當(dāng)事人真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，對(duì)承諾函各當(dāng)事方具有約束力。《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十七條的規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)當(dāng)事人之間的約定和法律規(guī)定，姜某某系涉案?jìng)鶆?wù)的一般保證人，其于甲公司的債務(wù)經(jīng)本案審判并就甲公司和乙公司財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)，承擔(dān)保證責(zé)任。同時(shí)，承諾函未約定保證范圍和保證期間，根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第二十一條、第二十五條之規(guī)定，保證范圍為涉案全部債務(wù)，保證期間為還款協(xié)議書約定履行期限屆滿之日起六個(gè)月。姜某某關(guān)于其系一般保證的抗辯理由成立，予以采納。原告訴請(qǐng)姜某某承擔(dān)保證責(zé)任未超出保證期間，但請(qǐng)求其對(duì)涉案?jìng)鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，本院不予支持。

依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第一百一十四條、第一百五十九條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十七條、第十八條、第二十一條、第二十五條、第三十一條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第一百二十五條的規(guī)定，判決如下：

一、被告山東某甲有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告日照港某某有限公司貨款110571362.07元及違約金（違約金由四部分組成：2014年8月25日至2014年11月28日的違約金為6729597.44元；2015年6月12日至2015年6月28日的違約金，以113071362.07萬元為基數(shù)，按人民銀行同期、同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算；2015年6月29日的違約金，以111071362.07元為基數(shù)，按人民銀行同期、同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算；2015年6月30日至貨款、利息實(shí)際付清之日的違約金，以110571362.07元為基數(shù)，按人民銀行同期、同類貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）。

二、被告乙某乙有限公司對(duì)本判決第一項(xiàng)內(nèi)容承擔(dān)連帶清償責(zé)任。其承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向被告山東某甲有限公司追償。

三、對(duì)被告山東某甲有限公司、乙某乙有限公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行本判決第一、二項(xiàng)確定的債務(wù)時(shí)，被告姜某某承擔(dān)保證責(zé)任。其承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向被告山東某甲有限公司追償。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

四、駁回原告日照港某某有限公司其它訴訟請(qǐng)求。

保全費(fèi)5000元，案件受理費(fèi)648729元，合計(jì)653729元，由原告日照港某某有限公司負(fù)擔(dān)21999元，由被告山東某甲有限公司、乙某乙有限公司、姜某某負(fù)擔(dān)631730元。

如不服本判決，可于收到判決書之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人或代表人人數(shù)提出副本，上訴于山東省高級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　馬德健

代理審判員　　宋海紅

人民陪審員　　張祥國(guó)

二〇一五年十一月四日

書　記　員　　徐文娟

買賣合同糾紛