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河南省濮陽市華龍區(qū)人民法院

刑事判決書

（2014）華區(qū)少刑初字第29號(hào)

公訴機(jī)關(guān)：濮陽市華龍區(qū)人民檢察院。

被告人：呂某某，男，19**年**月**日出生，漢族。因涉嫌犯貪污罪于2013年10月16日被濮陽市公安局直屬分局刑事拘留，同年11月1日經(jīng)濮陽市華龍區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕，次日被執(zhí)行逮捕?，F(xiàn)押濮陽市看守所。

辯護(hù)人：馮紅光，河南長庚律師事務(wù)所律師。

濮陽市華龍區(qū)人民檢察院以濮華區(qū)檢刑訴（2013）711號(hào)起訴書指控被告人呂某某犯貪污罪，于2014年2月21日向本院提起公訴。本院依法適用普通程序組成合議庭，公開開庭審理了本案，濮陽市華龍區(qū)人民檢察院指派檢察員劉某某出庭支持公訴，被告人呂某某及其辯護(hù)人馮紅光到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

濮陽市華龍區(qū)人民檢察院指控：2011年1月13日，被告人呂某某在濮陽市某某公路工程有限公司工作期間，該公司承建xx高速南樂縣至冀豫交界工程，呂某某利用負(fù)責(zé)材料采購的職務(wù)之便，將鶴壁市某某石料有限公司返還給濮陽市某某公路工程有限公司的購料款11萬元據(jù)為己有。針對(duì)上述指控事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀出示了被告人供述、證人證言、書證等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為被告人呂某某的行為已構(gòu)成貪污罪，請(qǐng)求依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條第一款第一項(xiàng)的規(guī)定判處。

被告人呂某某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的罪名不持異議，但辯解其經(jīng)手的11萬元購料款中5萬余元交與本公司會(huì)計(jì)范×娜、3萬余元沖抵墊付王×安運(yùn)輸石料超限費(fèi)、1萬元付南樂老六帶車費(fèi)、1萬余元沖抵其在鶴壁出差墊付的費(fèi)用，余款自己日?；ㄙM(fèi)。

辯護(hù)人辯護(hù)認(rèn)為：濮陽市某某公路工程有限公司是國有控股公司，呂某某屬于非國家工作人員；呂某某經(jīng)手的11萬元公款中5.9646萬元交與范×娜、付王×安拉料車輛超限費(fèi)1.2萬元，該7.1646萬元不應(yīng)認(rèn)定為犯罪數(shù)額；呂某某全部退贓，請(qǐng)求對(duì)其從輕處罰。

經(jīng)審理查明：2001年，濮陽市某某公路工程有限公司（以下簡稱濮陽某某公司）注冊成立（注冊性質(zhì)為有限責(zé)任公司，實(shí)為國有公司）。2007年被告人呂某某任該公司第二工程處副處長。2010年某某公司成立xx高速南樂縣城至冀豫交界項(xiàng)目部，呂某某負(fù)責(zé)該項(xiàng)目部的材料采購和設(shè)備租賃工作。2010年11月，該項(xiàng)目部從鶴壁市某某石料有限公司（以下簡稱鶴壁某某公司）購買一批石料，項(xiàng)目部預(yù)付料款45萬元。2011年雙方結(jié)算后，預(yù)付料款未用完，2011年1月13日，鶴壁某某公司將11萬元預(yù)付料款匯至工商銀行呂某某個(gè)人賬戶。呂某某將其中5.9646萬元交與項(xiàng)目部會(huì)計(jì)范×娜、沖抵已支付王×安運(yùn)輸石料超限費(fèi)1.2萬元，余款3.8354萬元據(jù)為己有。案發(fā)后，贓款全部追回，扣押于濮陽市華龍區(qū)人民檢察院。

上述事實(shí)，有控辯雙方提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：

一、被告人呂某某的主體身份及職責(zé)證據(jù)

1、濮陽某某公司文件濮某某（2007）1號(hào)、某某公司證明：證實(shí)2007年1月9日呂某某任該公司第二工程處副處長，2010年在xx高速南樂縣城至冀豫交界項(xiàng)目部負(fù)責(zé)材料采購和設(shè)備租賃工作。

2、濮陽市公路管理總段文件濮公路（2000）206號(hào)、濮陽市經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)文件濮體改（2001）2號(hào)、某某公司工商登記資料復(fù)印件：證實(shí)2000年12月，濮陽某某公司注冊成立，登記性質(zhì)為其他有限責(zé)任公司，股東為國有股東代表孫x振、自然人股東黃×民和魏x謙；2009年和2011年濮陽某某公司先后兩次增資擴(kuò)股，增加了自然人股東。

3、濮陽市公路管理局關(guān)于濮陽某某公司有關(guān)情況的證明，濮陽市公路管理局、濮陽某某公司關(guān)于某某公司增資及企業(yè)性質(zhì)的情況說明，黃×民、常×東、明×良、趙×恩、呂×亮自書情況證明：證實(shí)濮陽某某公司于2001年成立，系濮陽市公路管理局所屬工程一處、二處合并而成，系該局下屬國有企業(yè)。2006年，濮陽某某公司改制為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的獨(dú)立法人國有企業(yè)。2009年和2011年某某公司兩次增資，增資部分分派給李×英、范×增、趙×恩、常×東、呂×亮、黃×民、何×、明×良八人，但個(gè)人并未出資，實(shí)為公司出資。

4、濮陽市公路管理局文件濮公路（2011）26號(hào)：證實(shí)2011年1月21日，濮陽市公路管理局黨委對(duì)范×增、趙×恩、呂×亮、黃×民、何×、姜×等九人在濮陽某某公司的職務(wù)進(jìn)行任免。

5、證人李×英、范×增、何×證言：證實(shí)濮陽某某公司是國有企業(yè)，主管單位是濮陽市公路管理局，自然人股東均未出資。

以上證據(jù)，證實(shí)濮陽某某公司的注冊登記性質(zhì)為有限責(zé)任公司，但濮陽市公路管理局、濮陽某某公司證明及證人證言印證濮陽某某公司實(shí)為國有公司。被告人呂某某系濮陽某某公司正式職工，負(fù)責(zé)xx高速南樂段項(xiàng)目部的材料采購和設(shè)備租賃工作，其主體身份屬于從事公務(wù)的國家工作人員。

二、被告人呂某某貪污證據(jù)

1、被告人呂某某供述：證實(shí)2010年濮陽某某公司承建xx高速南樂段的道路建設(shè)，呂某某負(fù)責(zé)進(jìn)料和后勤工作。期間呂某某聯(lián)系鶴壁某某公司購買石子料，項(xiàng)目部財(cái)務(wù)向鶴壁某某公司預(yù)付料款45萬元，實(shí)用料款28萬元左右，呂某某讓會(huì)計(jì)范×娜找了四張共計(jì)39.0354萬元的河南省農(nóng)村建材發(fā)票入賬。后鶴壁某某公司將11萬元料款匯入?yún)文衬硞€(gè)人工商銀行賬戶。呂某某將其中5萬余元交與本公司會(huì)計(jì)范×娜、3萬余元付王×安運(yùn)輸石料超限費(fèi)、1萬元付南樂老六帶車費(fèi)、1萬余元沖抵呂某某在鶴壁出差墊付的費(fèi)用，余款個(gè)人日常消費(fèi)。

2、證人李×衛(wèi)證言：證實(shí)2010年其任鶴壁某某公司銷售經(jīng)理期間，呂某某代表濮陽某某公司購買鶴壁某某公司的石料，濮陽某某公司預(yù)付料款45萬元，實(shí)用料款28萬元左右，鶴壁某某公司應(yīng)該退還濮陽某某公司大概16萬元，分兩次退還，一次是通過電子銀行匯給呂某某11萬元，余款以現(xiàn)金形式退還。

3、證人范×娜證言：證實(shí)2010年xx高速南樂段項(xiàng)目部安排范×娜向鶴壁某某公司轉(zhuǎn)款45萬元。項(xiàng)目完工時(shí)，料款沒有用完，鶴壁某某公司退回項(xiàng)目部5.9646萬元，好象是呂某某給的現(xiàn)金，范×娜做了下賬處理。結(jié)算期間，呂某某讓范×娜找發(fā)票結(jié)算鶴壁某某公司料款39.0354萬元。范×娜不知道鶴壁某某公司向呂某某賬戶匯款11萬元。

4、證人侯×橋、常×東證言：證實(shí)侯×橋任xx高速南樂段項(xiàng)目部經(jīng)理期間，呂某某經(jīng)手從鶴壁某某公司購買過石子料，項(xiàng)目部預(yù)付料款45萬元，后來呂某某說45萬元沒有用完，實(shí)際用了39萬余元，鶴壁某某公司又退回5.9646萬元。除5.9646萬元外，鶴壁某某公司再?zèng)]有向項(xiàng)目部退過錢。呂某某出差的費(fèi)用均已報(bào)銷。侯×橋和項(xiàng)目部支部書記常×東均不知道鶴壁某某公司向呂某某個(gè)人賬戶匯款11萬元。

5、證人邢×棟證言：證實(shí)其任xx高速南樂段項(xiàng)目部辦公室負(fù)責(zé)人，項(xiàng)目部成立到結(jié)束，呂某某不斷找邢×棟報(bào)銷費(fèi)用，最晚一次是2011年元月份，項(xiàng)目部準(zhǔn)備撤離時(shí)，呂某某又報(bào)銷了幾千元費(fèi)用。2010年10月份左右，呂某某在鶴壁出差一個(gè)月左右，費(fèi)用已全部報(bào)銷。

6、證人路×和、王×安（小名“老五”）證言：證實(shí)2010年夏天，王×安開始給xx高速南樂段項(xiàng)目部送水洗沙、石子，2010年底，王×安向路×和提出增加運(yùn)費(fèi)（包括車輛超限費(fèi)），路×和告訴了呂某某，呂某某同意給王×安增加運(yùn)費(fèi)，2010年11月14日，呂某某給王×安1萬元現(xiàn)金，王×安寫了1.2萬元的收條。

7、證人閆×甫、何×臣（外號(hào)“老六”）證言：證實(shí)閆×甫給xx高速南樂段項(xiàng)目供砂石料，何×臣在閆×甫的工地干活，呂某某沒有給過帶車費(fèi)之類的錢。

8、書證：

（1）鶴壁某某公司證明：證實(shí)2011年1月13日，該公司將xx高速南樂段項(xiàng)目部的料款（總額45萬元）余款11萬元以電子銀行轉(zhuǎn)賬形式退還到工商銀行呂某某個(gè)人賬戶，其余5.9萬元以現(xiàn)金形式退回xx高速南樂段項(xiàng)目部，供貨票據(jù)及收款票據(jù)因該公司管理不善丟失。供料期間該公司不提供稅票。

（2）中國建設(shè)銀行電子轉(zhuǎn)賬憑證、河南省農(nóng)村建材發(fā)票：證實(shí)2010年11月，xx高速南樂段項(xiàng)目部三次向鶴壁某某公司匯款45萬元，范×娜自找四張金額共計(jì)39.0354萬元的發(fā)票下賬。

（3）工商銀行呂某某賬戶明細(xì)及取款憑證：證實(shí)2011年1月13日，鶴壁某某公司向呂某某工行賬戶轉(zhuǎn)款11萬元，同年1月14日支取1萬元，同年1月18日支取2.8萬元。

（4）xx高速南段段項(xiàng)目部收款收據(jù)：證實(shí)2011年1月17日，該項(xiàng)目部收到某某公司石料結(jié)算余款5.9646萬元，會(huì)計(jì)范。

（5）王×安所打收據(jù)：證實(shí)2010年11月14日王×安收到十二部料車超限費(fèi)1.2萬元。

（6）濮陽市華龍區(qū)人民檢察院收據(jù)：證實(shí)2013年10月25日、11月4日，呂某某之妻退至該院11萬元。

以上證據(jù)，被告人呂某某供述及證人證言、書證印證鶴壁某某公司返還濮陽某某公司xx高速南樂段項(xiàng)目部預(yù)付石料款11萬元到呂某某個(gè)人賬戶的事實(shí)。關(guān)于11萬元的去向，呂某某供述其中5萬余元交與范×娜，范×娜證言及收據(jù)亦證實(shí)呂某某經(jīng)手交與范×娜5.9646萬元；鶴壁某某公司證明及李×衛(wèi)證言證實(shí)鶴壁某某公司退至xx高速南樂段項(xiàng)目部5.9萬元、退至呂某某個(gè)人賬戶11萬元，目前證據(jù)不能印證呂某某是否經(jīng)手鶴壁某某公司退還項(xiàng)目部的5.9萬元，也不能證實(shí)該5.9萬元即呂某某交與范×娜的5.9646萬元。因此不排除呂某某交與范×娜的5.9646萬元從呂某某收到的11萬元中支出；呂某某供述11萬元中還有3萬余元用于沖抵墊付王×安拉料車輛超限費(fèi)，王×安亦證實(shí)收到1萬元，但收據(jù)顯示王×安收到1.2萬元，故以書證認(rèn)定呂某某付王×安1.2萬元；呂某某供述11萬元還用于支付老六帶車費(fèi)1萬元、沖抵因公出差墊付的費(fèi)用1萬余元，但證人閆×甫、何×臣證實(shí)呂某某未向其支付過帶車費(fèi)，侯×橋、邢×棟證實(shí)呂某某的出差費(fèi)用已全部報(bào)銷，故該辯解無證據(jù)支持，不予認(rèn)定。因此，從呂某某收到的材料款11萬元中減去交與范×娜的5.9646萬元、支付王×安的1.2萬元，余款3.8354萬元呂某某據(jù)為己有，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為：被告人呂某某身為國家工作人員，利用職務(wù)便利侵吞國有財(cái)產(chǎn)，其行為侵犯了國有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，已犯有貪污罪。呂某某于案發(fā)后全部退贓，可以酌情從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)指控呂某某犯貪污罪的基本事實(shí)清楚，基本證據(jù)充分，指控罪名成立，本院予以支持，但指控?cái)?shù)額不當(dāng)，經(jīng)查，公訴機(jī)關(guān)指控呂某某貪污11萬元，呂某某辯解其中5萬余元交與范×娜，范×娜、王×安證言及收據(jù)證實(shí)呂某某收到11萬元后交范×娜5.9646萬元、沖抵墊付王×安料車超限費(fèi)1.2萬元，故應(yīng)認(rèn)定呂某某貪污3.8354萬元。呂某某辯解11萬元還用于支付老六帶車費(fèi)1萬元、沖抵因公出差墊付的費(fèi)用1萬余元，該辯解無其他證據(jù)印證，本院不予采納。呂某某的辯護(hù)人辯護(hù)認(rèn)為濮陽某某公司是國有控股公司，呂某某屬于非國家工作人員，經(jīng)查，雖然某某公司注冊登記的性質(zhì)為有限責(zé)任公司，但濮陽市公路管理局、某某公司證明及證人證言印證某某公司實(shí)為國有公司，自然人股東均未出資，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》第七條“企業(yè)注冊登記中的資金來源與實(shí)際出資不符的，應(yīng)根據(jù)實(shí)際出資情況確定企業(yè)的性質(zhì)”之規(guī)定，某某公司的性質(zhì)應(yīng)為國有，呂某某身為該公司正式職工，2010年在xx高速南樂縣城至冀豫交界項(xiàng)目部負(fù)責(zé)材料采購和設(shè)備租賃工作，其身份屬于從事公務(wù)的國家工作人員，故辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。呂某某的辯護(hù)人另關(guān)于“呂某某經(jīng)手的11萬元公款中5.9646萬元交與范×娜、付王×安拉料車輛超限費(fèi)1.2萬元，該7.1646萬元不應(yīng)認(rèn)定為犯罪數(shù)額；呂某某全部退贓，請(qǐng)求對(duì)其從輕處罰”的辯護(hù)意見，經(jīng)當(dāng)庭查證屬實(shí)，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款，第三百八十三條第一款第（三）項(xiàng)，第六十四條之規(guī)定，判決如下：

被告人呂某某犯貪污罪，判處有期徒刑三年。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押

一日折抵刑期一日，即自二O一三年十月十六日起至二O一六年十月十五日止。）

贓款3.8354萬元依法予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)濮陽市華龍區(qū)人民檢察院上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向濮陽市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長　　李春陽

審　判　員　　楊　慧

代理審判員　　劉傳斌

二〇一四年六月二十日

書　記　員　　張喜超

貪污