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云南省文山壯族苗族自治州中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2013）文中民一初字第28號(hào)

原告（反訴被告）四川某某建設(shè)有限公司。

組織機(jī)構(gòu)代碼：XXX。

住所地：四川省。

法定代表人陳某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人簡(jiǎn)明，云南華匯（文山）律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)。

委托代理人湯某某，男，19**年*月*日生，漢族，四川省人，住四川省。系該公司項(xiàng)目經(jīng)理。身份證號(hào)：×××。特別授權(quán)。

被告（反訴原告）西疇縣某某水電發(fā)展有限公司。

組織機(jī)構(gòu)代碼：XXX。

住所地：西疇縣。

法定代表人陳某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人陳加文，云南圓合圓律師事務(wù)所律師。特別授權(quán)。

原告（反訴被告）四川某某建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）與被告（反訴原告）西疇縣某某水電發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，案件在審理過(guò)程中，某某公司針對(duì)某某公司的起訴提起反訴，本院依法受理了反訴。本院根據(jù)本案實(shí)際情況對(duì)本訴與反訴進(jìn)行了合并審理，依法組成合議庭公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。某某公司委托代理人簡(jiǎn)明、湯某某，某某公司法定代表人陳某某及委托代理人陳加文到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告（反訴被告）某某公司訴稱：2007年11月，我公司與某某公司經(jīng)友好協(xié)商，在平等自愿的基礎(chǔ)上，就某某公司的“西疇縣黃龍坡電站壓力引水隧洞襯砌及調(diào)壓井工程”達(dá)成一致承包協(xié)議，雙方就此簽訂了該項(xiàng)目的施工合同。在合同中明確了雙方的權(quán)利義務(wù)，約定了合同單價(jià)。在合同簽訂后，我公司按合同約定按時(shí)組織施工，按合同工期施工，每個(gè)工期雙方都把我公司所做的工程量進(jìn)行驗(yàn)收，及工程款確認(rèn)簽字認(rèn)可。在我公司施工過(guò)程中由于某某公司要趕工期和增加工程量，經(jīng)雙方協(xié)商后于2009年7月簽訂了該項(xiàng)目的“補(bǔ)充協(xié)議”，按該協(xié)議，某某公司同意我公司趕工，增加600000元的趕工費(fèi)。但某某公司每次給付工程款時(shí)都不按雙方簽訂的合同履行給付義務(wù)，我公司按合同約定趕工后，某某公司也未按合同約定給付工程款。由于某某公司未按合同約定給付工程款，導(dǎo)致工期不能按時(shí)完工，直到我公司將所有工程做完，某某公司共欠我公司工程款2518775.24元。某某公司未按時(shí)給付工程款的行為已違約，按雙方合同約定，某某公司應(yīng)向我公司支付1000000元的違約金。在工程施工完畢后，我公司曾多次找某某公司給付所欠的工程款，但某某公司每次都以沒(méi)有錢為由打發(fā)我公司，在我公司多次催要未果后，為維護(hù)其合法權(quán)益，特提起訴訟，望法院在查明事實(shí)后，依法判決某某公司給付我公司工程款2518775.24元、違約金1000000元，共計(jì)3518775.24元。

針對(duì)某某公司的起訴，被告（反訴原告）某某公司答辯稱：一、某某公司起訴的案由錯(cuò)誤，本案應(yīng)定為工程款結(jié)算糾紛，因雙方簽訂施工合同后，至今未對(duì)所有工程項(xiàng)目及合同單價(jià)結(jié)算，現(xiàn)在某某公司直接起訴建設(shè)工程施工合同糾紛錯(cuò)誤。二、某某公司起訴事由與客觀事實(shí)不相符，其訴訟請(qǐng)求不應(yīng)受法律保護(hù)。在施工合同簽訂后，某某公司多次未按合同工期施工，經(jīng)常出現(xiàn)拖延工期的現(xiàn)象，影響了我公司的施工進(jìn)度，某某公司違約在先。某某公司同意趕工后，均不能按時(shí)、按質(zhì)、按量施工，嚴(yán)重違反雙方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定，某某公司無(wú)義務(wù)支付工程款，且某某公司的趕工工程及趕工時(shí)間都幾乎逾期。根據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議（二）》的規(guī)定，某某公司有權(quán)扣除款項(xiàng)，并處以罰款。某某公司先說(shuō)按時(shí)按量履行了趕工義務(wù)，后又說(shuō)某某公司不按時(shí)支付工程款導(dǎo)致不能按時(shí)完工，此舉自相矛盾。根據(jù)雙方簽訂的協(xié)議及某某公司實(shí)際所完成的工程量，以及某某公司已支付的工程款、墊支的材料費(fèi)相減扣后，不欠某某公司工程款2518775.24元，何況該工程款的多少尚需雙方驗(yàn)收結(jié)算。三、某某公司主張的違約金1000000元依法不成立，因違約金的約定明顯高于某某公司的損失，根據(jù)合同法關(guān)于違約金的性質(zhì)規(guī)定，違約金不能明顯高于造成的實(shí)際損失，違約金的特征主要是彌補(bǔ)性質(zhì)，某某公司所做的工程量尚未結(jié)算，工程款不確定，其損失從何談起，違約金1000000元又從何產(chǎn)生。某某公司在履行合同過(guò)程中沒(méi)有違約，雖然偶爾未按時(shí)支付工程款，但是事出有因，都是某某公司無(wú)故多次拖延工期，以及不按時(shí)提供施工報(bào)告導(dǎo)致，故某某公司并未違約，也就不存在承擔(dān)違約金。四、某某公司做工程后，不主動(dòng)向某某公司提交施工進(jìn)度、工程量單據(jù)及工程竣工報(bào)告，造成某某公司無(wú)法按時(shí)組織驗(yàn)收及結(jié)算，嚴(yán)重影響了某某公司的營(yíng)運(yùn)進(jìn)度，又導(dǎo)致西疇縣發(fā)展和改革局責(zé)令整頓，其行為給某某公司造成無(wú)法估量的重大經(jīng)濟(jì)損失。加之，因某某公司未保證施工質(zhì)量，所建工程已出現(xiàn)混凝土板斷裂、脫落現(xiàn)象，整幢工程存在重大安全隱患，由此產(chǎn)生的一切經(jīng)濟(jì)損失均應(yīng)由某某公司承擔(dān)賠償責(zé)任。綜上所述，懇請(qǐng)人民法院在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法駁回某某公司的訴訟請(qǐng)求。

某某公司提起反訴稱：2007年11月22日，某某公司將西疇縣黃龍坡電站引水隧洞襯砌及調(diào)壓井工程發(fā)包給某某公司施工，雙方簽訂了施工合同。合同約定了施工范圍，完工日期及相關(guān)的權(quán)利與義務(wù)。其中第三條約定，本合同承包的工程（壓力引水隧洞襯砌、調(diào)壓井開(kāi)挖、砼澆筑及邊坡開(kāi)挖、支護(hù)處理），工期8個(gè)月，其中2#洞下游至廠房及調(diào)壓井工期為6個(gè)月，從交面時(shí)間起算。第八條第一項(xiàng)規(guī)定，工程完工后，某某公司向某某公司提供竣工報(bào)告和相關(guān)竣工驗(yàn)收資料。2009年1月21日，雙方簽訂了工程承包補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議第八條規(guī)定，工程總工期為自2009年1月21日至2009年5月30日（含節(jié)假日）止等等。2009年7月13日，雙方又簽訂了《西疇縣黃龍坡電站隧洞襯砌及調(diào)壓井工程補(bǔ)充協(xié)議（二）》。補(bǔ)充協(xié)議第一條規(guī)定了趕工費(fèi)，其中第（4）項(xiàng)規(guī)定，當(dāng)某某公司不能按照月進(jìn)度計(jì)劃完成工程量，且當(dāng)月進(jìn)度滯后4天以上（包括4天）時(shí)，某某公司將對(duì)某某公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)罰款，同時(shí)當(dāng)月工程款按50%結(jié)算等等。上述三份協(xié)議相繼簽訂后，某某公司均不能按合同約定的施工進(jìn)度及總工程期完工，并且某某公司至今未向某某公司提供施工、竣工報(bào)告及相關(guān)水電工程驗(yàn)收的資料，經(jīng)某某公司多次催促及書(shū)面通知未果，造成某某公司未能在水電工程完工后試營(yíng)運(yùn)一年期間申請(qǐng)主管部門驗(yàn)收，導(dǎo)致該水電工程被西疇縣人民政府責(zé)令停產(chǎn)整頓，其間給某某公司遭受近1000000元的經(jīng)濟(jì)損失。并且所做工程如今存在安全隱患，調(diào)壓井漏水、隧洞里頂工襯砌脫落、鋼筋顯露、里面澆灌不實(shí)、底板凸起。所做工程量不合格，給某某公司造成不可估量的經(jīng)濟(jì)損失，某某公司的一切經(jīng)濟(jì)損失與某某公司的違約行為具有必然的因果關(guān)系。為此，某某公司特提起反訴，要求某某公司承擔(dān)某某公司經(jīng)濟(jì)損失約1000000元（具體損失額以評(píng)估結(jié)論為準(zhǔn)），違約金1000000元，共計(jì)2000000元。

針對(duì)某某公司的反訴，某某公司答辯稱：1、關(guān)于工程量的問(wèn)題，工程款的有關(guān)計(jì)量，由某某公司監(jiān)理、計(jì)量工程師逐項(xiàng)認(rèn)定了工程量并辦理了單元工程結(jié)算計(jì)量證書(shū)，出具了九份支付證書(shū)，以及《補(bǔ)充協(xié)議》中約定了應(yīng)支付的趕工費(fèi)等累計(jì)金額為7762156.7元，在應(yīng)支付的款項(xiàng)中，已經(jīng)扣除了費(fèi)用1944091元，我方起訴的工程款2518775.24元，是某某公司尚欠的工程款。2、關(guān)于工期問(wèn)題，某某公司提出某某公司延期完工與事實(shí)完全不符，補(bǔ)充協(xié)議約定2010年1月23日完工，某某公司完工時(shí)間是2010年1月16日，提前了7天完成。某某公司工程監(jiān)理經(jīng)理和工程指揮部也在2010年1月27日對(duì)某某公司所完成工程予以簽字確認(rèn)并出具了工程計(jì)量證書(shū)及支付證書(shū)。某某公司只負(fù)責(zé)隧道襯砌及調(diào)壓井的土建項(xiàng)目工程，電站的其它項(xiàng)目工程與某某公司無(wú)關(guān)。而且某某公司按時(shí)按量提前了7天完成工程，按《補(bǔ)充協(xié)議》第四項(xiàng)第一款的約定，某某公司應(yīng)該支付某某公司獎(jiǎng)金每天30000元共計(jì)210000元，因此根本不存在拖延工期的問(wèn)題。3、關(guān)于工程質(zhì)量問(wèn)題。施工合同中已經(jīng)說(shuō)明，某某公司是按單價(jià)式單元施工計(jì)量的，即前一項(xiàng)工程未經(jīng)某某公司監(jiān)理確認(rèn)質(zhì)量無(wú)誤，后一項(xiàng)不施工。某某公司在2010年1月16日完工后，經(jīng)過(guò)工程指揮部和監(jiān)理工程師10天的驗(yàn)收檢查，于2010年1月27日辦理了工程計(jì)量結(jié)算并出具了支付證明，根本不存在質(zhì)量問(wèn)題，并且某某公司于2010年5月試營(yíng)運(yùn)后一直使用到現(xiàn)在，運(yùn)行正常，近4年來(lái)某某公司也沒(méi)有告知某某公司因?yàn)楣こ藤|(zhì)量而停產(chǎn)的事情，并且中間還經(jīng)歷了2012年的曲靖大地震，表明該工程在質(zhì)量上是沒(méi)有問(wèn)題的。

綜合雙方訴辯主張，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)問(wèn)題主要是：1、本案雙方爭(zhēng)議工程總價(jià)款及尚欠工程款的具體數(shù)額？2、某某公司與某某公司雙方在履行合同過(guò)程中是否存在違約情形和違約金的承擔(dān)問(wèn)題，是一方違約還是雙方違約？3、本案工程是否存在質(zhì)量問(wèn)題，某某公司反訴經(jīng)濟(jì)損失1000000元是否成立？

原告（反訴被告）某某公司針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)及其訴訟請(qǐng)求向本院提交了如下證據(jù)：

1、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、機(jī)構(gòu)代碼證、法定代表人身份證明，用以證明某某公司的訴訟主體資格。

2、《西疇縣黃龍坡電站施工承包合同》，用以證明某某公司與某某公司協(xié)商同意后簽訂了施工合同，雙方約定了合同價(jià)和結(jié)算方式，某某公司已按合同履行了自己的義務(wù)，將工程施工完畢，交付給某某公司使用，但某某公司未按合同約定支付工程款。

3、《西疇縣黃龍坡電站施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議》，用以證明某某公司與某某公司就工程增加事項(xiàng)及工程趕工增加600000元的趕工費(fèi)達(dá)成了新的約定，但在工程施工完畢后，某某公司并未支付600000元，在補(bǔ)充協(xié)議第五條中明確約定違約方給付守約方1000000元整。

4、《黃龍坡電站工程工期編制說(shuō)明》《施工情況說(shuō)明》，用以證明某某公司按合同約定制作了工程施工表及現(xiàn)場(chǎng)施工的情況說(shuō)明。

5、《工程計(jì)量申請(qǐng)表及支付證書(shū)》，用以證明某某公司按合同約定施工進(jìn)度施工完畢，某某公司認(rèn)可，領(lǐng)取工程進(jìn)度款，直到工程全部施工完畢，某某公司還欠某某公司2518775.24元。

6、《現(xiàn)場(chǎng)簽認(rèn)單》，用以證明某某公司的施工得到某某公司的簽字認(rèn)可。

經(jīng)質(zhì)證，某某公司的質(zhì)證意見(jiàn)是：對(duì)某某公司提交的1號(hào)證據(jù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、機(jī)構(gòu)代碼證、法定代表人身份證明的真實(shí)性、合法性認(rèn)可，無(wú)異議。2號(hào)證據(jù)《西疇縣黃龍坡電站施工承包合同》的真實(shí)性認(rèn)可，但不同意某某公司的證明觀點(diǎn)，因?yàn)槟衬彻就涎庸て?，未能按時(shí)完工，某某公司沒(méi)有違約。3號(hào)證據(jù)《西疇縣黃龍坡電站施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議》的真實(shí)性認(rèn)可，但不同意某某公司證明觀點(diǎn)，理由是：⑴某某公司按約定支付了第一次第一筆趕工費(fèi)50000元；⑵補(bǔ)充協(xié)議約定趕工費(fèi)后，某某公司沒(méi)有按進(jìn)度施工，拖延工期，并且部分結(jié)算項(xiàng)目中存在重復(fù)結(jié)算，而且補(bǔ)充協(xié)議約定結(jié)算工程款時(shí)應(yīng)先扣減材料費(fèi)、重復(fù)計(jì)算的工程款，還有某某公司拖延工期4天以上某某公司有權(quán)罰款每天30000元。而某某公司共拖延趕工期內(nèi)的42天，某某公司有權(quán)扣除趕工費(fèi)1260000元；⑶某某公司耽誤總工期三個(gè)多月，按補(bǔ)充協(xié)議約定，某某公司應(yīng)承擔(dān)1000000元的違約金。4號(hào)證據(jù)《黃龍坡電站工程工期編制說(shuō)明》《施工情況說(shuō)明》的客觀性不認(rèn)可，因該證據(jù)中提到的施工時(shí)間、結(jié)束時(shí)間沒(méi)有某某公司的簽章認(rèn)可，是某某公司的單方行為。5號(hào)證據(jù)《工程計(jì)量申請(qǐng)表及支付證書(shū)》，某某公司認(rèn)可該證據(jù)中的工程計(jì)量申請(qǐng)表及支付證書(shū)的真實(shí)性，但不認(rèn)可該證據(jù)中結(jié)算統(tǒng)計(jì)表的內(nèi)容，不認(rèn)可某某公司按施工進(jìn)度施工，也不認(rèn)可所欠工程款2518775.24元的事實(shí)，因該工程未最終結(jié)算，也沒(méi)有經(jīng)過(guò)某某公司簽章認(rèn)可。6號(hào)證據(jù)《現(xiàn)場(chǎng)簽認(rèn)單》，不認(rèn)可該證據(jù)的客觀性，因沒(méi)有建設(shè)單位的簽字認(rèn)可。

被告（反訴原告）某某公司針對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)及其答辯意見(jiàn)、反訴請(qǐng)求向本院提交了如下證據(jù)：

1、某某公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證，用以證明某某公司訴訟主體適格的事實(shí)。

2、《西疇縣黃龍坡電站壓力引水隧洞襯砌及調(diào)壓井工程施工承包合同》、《工程承包協(xié)議》、《西疇縣黃龍坡電站隧洞襯砌及調(diào)壓井工程補(bǔ)充協(xié)議（二）》，用以證明：⑴某某公司在完工后未按時(shí)向某某公司提供完工竣工的相關(guān)資料，造成某某公司無(wú)法組織驗(yàn)收水電工程的事實(shí)；⑵某某公司多次拖延工期的事實(shí)。

3、《支付證書(shū)》5份，用以證明某某公司應(yīng)支付某某公司工程款的事實(shí)及因某某公司在趕工期拖延工期被某某公司扣款的事實(shí)。

4、某某公司對(duì)某某公司發(fā)出的通知1份，用以證明某某公司于2010年4月19日向某某公司通知提交施工竣工報(bào)告等材料驗(yàn)收工程，但某某公司至今未提交，造成工程無(wú)法按時(shí)組織驗(yàn)收，某某公司已違約的事實(shí)。

5、《西疇縣人民政府關(guān)于西疇縣某某水電有限公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓的會(huì)議紀(jì)要》一份，用以證明因某某公司未按時(shí)提供施工報(bào)告給某某公司申請(qǐng)驗(yàn)收，造成某某公司的水電站被責(zé)令停產(chǎn)整頓的事實(shí)。

6、西疇縣發(fā)展和改革局文件（西發(fā)改投資（2013）21號(hào)）西疇縣發(fā)展和改革局關(guān)于印發(fā)《西疇縣試運(yùn)行水電站驗(yàn)收工程方案》的通知1份，用以證明水電站工程驗(yàn)收應(yīng)由施工方提交施工報(bào)告，因某某公司未按時(shí)向某某公司提供施工報(bào)告，造成某某公司無(wú)法及時(shí)組織驗(yàn)收的事實(shí)。

7、支付款項(xiàng)收據(jù)，用以證明某某公司已支付某某公司工程款的款項(xiàng)（未填寫具體金額）。

8、水電站工程現(xiàn)場(chǎng)照片，用以證明某某公司所施工的調(diào)壓井隧洞及襯砌存在質(zhì)量問(wèn)題，某某公司已違約的事實(shí)。

經(jīng)質(zhì)證，某某公司的質(zhì)證意見(jiàn)是：對(duì)1號(hào)證據(jù)某某公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證無(wú)異議。對(duì)2號(hào)證據(jù)《西疇縣黃龍坡電站壓力引水隧洞襯砌及調(diào)壓井工程施工承包合同》、《工程承包協(xié)議》、《西疇縣黃龍坡電站隧洞襯砌及調(diào)壓井工程補(bǔ)充協(xié)議（二）》的真實(shí)性無(wú)異議，但不同意某某公司的證明觀點(diǎn)，該份證據(jù)相反地證明了某某公司已按合同約定施工完畢交付某某公司使用，某某公司按合同約定應(yīng)支付剩余工程款2518775.24元，違約金1000000元。3號(hào)證據(jù)《支付證書(shū)》的真實(shí)性無(wú)異議，但不同意某某公司的證明觀點(diǎn)，這些證據(jù)只能證明某某公司向某某公司支付過(guò)一部分工程款，并沒(méi)有記錄某某公司拖延工期。在表格中記錄的扣款，已寫得很明確是扣稅款或是雙方協(xié)商的扣材料款和電費(fèi)，與拖延工期毫無(wú)關(guān)系。對(duì)4號(hào)證據(jù)某某公司對(duì)某某公司發(fā)出的通知不予認(rèn)可，因?yàn)橹皇悄衬彻镜膯畏叫袨?，沒(méi)有某某公司的認(rèn)可，某某公司也沒(méi)有收過(guò)此“通知”。對(duì)5號(hào)證據(jù)《西疇縣人民政府關(guān)于西疇縣某某水電有限公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓的會(huì)議紀(jì)要》和6號(hào)證據(jù)西疇縣發(fā)展和改革局文件（西發(fā)改投資（2013）21號(hào)）西疇縣發(fā)展和改革局關(guān)于印發(fā)《西疇縣試運(yùn)行水電站驗(yàn)收工程方案》的真實(shí)性沒(méi)有異議，但不能證明某某公司的觀點(diǎn)。因?yàn)樵摴こ逃?010年1月已交付給某某公司使用，在某某公司管理使用期間，2013年西疇縣人民政府對(duì)某某公司的要求和處罰，顯然與某某公司無(wú)關(guān)。7號(hào)證據(jù)支付款項(xiàng)收據(jù)，因某某公司未統(tǒng)計(jì)具體金額，無(wú)法質(zhì)證，不予認(rèn)可，某某公司只認(rèn)可某某公司尚欠2518775.24元。8號(hào)證據(jù)水電站工程現(xiàn)場(chǎng)照片的真實(shí)性不予認(rèn)可，該份證據(jù)是某某公司的單方行為，不符合民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，屬無(wú)效證據(jù)。何況，某某公司已將施工好的工程交付使用已達(dá)4年時(shí)間，某某公司都未按合同約定支付工程款，某某公司從第一次未按合同約定支付工程款時(shí)就已經(jīng)違約。

本案在審理過(guò)程中，某某公司對(duì)某某公司提出的工程款金額不認(rèn)可，并認(rèn)為某某公司所完成的工程存在質(zhì)量問(wèn)題及延期完工給某某公司造成經(jīng)濟(jì)損失，因而提起反訴，同時(shí)向本院申請(qǐng)鑒定、評(píng)估，申請(qǐng)鑒定、評(píng)估的項(xiàng)目是：1、工程質(zhì)量問(wèn)題及損失鑒定，工程項(xiàng)目有調(diào)壓井漏水、隧洞底板跳殼、洞頂襯砌部分脫落、鋼筋顯露、澆灌不實(shí)；2、某某公司延期完工造成的損失進(jìn)行評(píng)估。

針對(duì)雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的問(wèn)題，即工程量、工程款及工程項(xiàng)目質(zhì)量問(wèn)題和延期完工損失問(wèn)題，本院經(jīng)審查認(rèn)為，根據(jù)案情需要，為了查清本案事實(shí)，本案需要進(jìn)行司法鑒定、評(píng)估，才能確定本案工程量和工程款的具體數(shù)額，涉案工程項(xiàng)目是否存在質(zhì)量問(wèn)題，若存在質(zhì)量問(wèn)題，其損失的金額才能確定，以及延期完工造成的損失是否存在才能確定。經(jīng)征詢雙方意見(jiàn)，雙方均同意由本院從具有鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)中指定。故本院于2013年11月6日依法委托了云南鼎豐司法鑒定中心進(jìn)行鑒定，委托鑒定的范圍和要求是：1、對(duì)某某公司所完成的總工程量及工程款進(jìn)行結(jié)算；2、對(duì)某某公司提出的工程項(xiàng)目質(zhì)量問(wèn)題及損失進(jìn)行鑒定：調(diào)壓井漏水、隧洞底板跳殼、洞頂襯砌部分脫落、鋼筋顯露、澆灌不實(shí)，若工程通過(guò)鑒定后確實(shí)存在問(wèn)題，則還要對(duì)因工程質(zhì)量問(wèn)題造成的損失進(jìn)行鑒定；3、對(duì)某某公司提出的某某公司延期完工造成的損失進(jìn)行評(píng)估。云南鼎豐司法鑒定中心接受本院委托后進(jìn)行了鑒定、評(píng)估，于2014年5月18日作出（2013）云鼎鑒司字第1605號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》及《更正說(shuō)明》，鑒定意見(jiàn)為：1、某某公司所完成的總工程量8738871.24元，另根據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定支付趕工費(fèi)600000元，《支付證書(shū)》編號(hào)06扣減重復(fù)計(jì)量款：63237.45元，總款為9275633.78元，扣除材料款2109828.27元（含電費(fèi)），工程款結(jié)算為：7165805.51元。2、對(duì)某某公司提出的工程項(xiàng)目質(zhì)量問(wèn)題（調(diào)壓井滲漏、隧洞拱頂露筋、底板起殼）及損失為：87506元。3、對(duì)某某公司提出的某某公司延期完工造成的損失評(píng)估，經(jīng)核查《支付證書(shū)》及《計(jì)量證書(shū)》，某某公司在《補(bǔ)充協(xié)議（二）》中約定的總工期控制在2010年1月23日以前已完工，故不存在延期完工造成的損失費(fèi)用問(wèn)題。除以上鑒定意見(jiàn)外，云南鼎豐司法鑒定中心提出如下建議：某某公司未按合同約定提交《竣工報(bào)告》及技術(shù)資料，其原因雙方有所爭(zhēng)議。建議留取總造價(jià)的7‰，即50160.64元作為技術(shù)資料的編制、整理、打印費(fèi)，待雙方達(dá)成協(xié)議確認(rèn)工程款的支付后，由某某公司退還該款。

針對(duì)鑒定意見(jiàn)，經(jīng)質(zhì)證，某某公司的質(zhì)證意見(jiàn)是：1、對(duì)鑒定意見(jiàn)書(shū)的真實(shí)性無(wú)異議，對(duì)鑒定意見(jiàn)第1項(xiàng)無(wú)異議。2、對(duì)鑒定意見(jiàn)第2項(xiàng)提出異議，認(rèn)為不客觀真實(shí)。理由：電站在施工過(guò)程中，某某公司是嚴(yán)格按施工合同及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工的，每次施工完畢都有某某公司質(zhì)檢驗(yàn)收簽字認(rèn)可的，故某某公司的施工不存在質(zhì)量問(wèn)題。鑒定意見(jiàn)書(shū)是在某某公司施工完畢交付某某公司使用5年的時(shí)間鑒定出來(lái)質(zhì)量問(wèn)題，不具有客觀真實(shí)性，不排除某某公司管理不善造成的損失及人為損失。因此，鑒定意見(jiàn)書(shū)對(duì)工程質(zhì)量的鑒定不能作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。3、鑒定書(shū)意見(jiàn)提出留取50160.64元作為某某公司和某某公司的最后驗(yàn)收?qǐng)?bào)告的處理是錯(cuò)誤的，因?yàn)榘措p方合同約定，某某公司在每施工完一段都按合同約定將施工資料交給某某公司，由某某公司保留作為竣工驗(yàn)收使用，現(xiàn)某某公司將資料丟失或者故意不提供，責(zé)任應(yīng)由某某公司自行承擔(dān)，與某某公司沒(méi)有任何關(guān)系。故該鑒定意見(jiàn)書(shū)的該項(xiàng)內(nèi)容是錯(cuò)誤的，依法不能認(rèn)定。

某某公司的質(zhì)證意見(jiàn)是：1、鑒定意見(jiàn)書(shū)遺漏鑒定事項(xiàng)：①對(duì)某某公司拒絕提供水電工程完工、竣工報(bào)告等相關(guān)驗(yàn)收資料給某某公司遭受行政機(jī)關(guān)責(zé)令停產(chǎn)整頓3個(gè)月零3天的試營(yíng)運(yùn)損失費(fèi)沒(méi)有鑒定；②對(duì)鑒定工程質(zhì)量有問(wèn)題部分在修復(fù)期間停止?fàn)I運(yùn)的損失未作出評(píng)估。2、鑒定意見(jiàn)書(shū)第3項(xiàng)認(rèn)為不存在延期完工造成的損失費(fèi)用問(wèn)題是不客觀、不公正的，該項(xiàng)結(jié)論的得出無(wú)任何鑒定依據(jù)，純屬主觀臆斷。某某公司實(shí)際延期交付工程的事實(shí)客觀存在，并且有某某公司的監(jiān)理工程師完全可以作證，并不是雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定了總工期控制時(shí)間施工方就不存在違約，實(shí)踐中雖有合同約定，但是違約的事實(shí)大量存在。3、鑒定機(jī)構(gòu)作出這份鑒定意見(jiàn)的鑒定方法、技術(shù)、依據(jù)、設(shè)備過(guò)于草率，得出的結(jié)論不客觀、不科學(xué)、不公正。故該鑒定意見(jiàn)書(shū)不能作為定案的依據(jù)。

針對(duì)雙方質(zhì)證意見(jiàn)提到的問(wèn)題，本院認(rèn)為鑒定機(jī)構(gòu)有必要予以說(shuō)明，本院要求云南鼎豐司法鑒定中心作出書(shū)面說(shuō)明，該鑒定中心針對(duì)雙方提出的異議，向本院回函進(jìn)行答復(fù)：一、針對(duì)某某公司異議內(nèi)容答復(fù)：1、該項(xiàng)工程質(zhì)量與某某公司管理不善造成損失及人為損失無(wú)關(guān)，屬于施工階段出現(xiàn)的工程質(zhì)量問(wèn)題，在后期顯露出來(lái)的。例：隧洞拱頂露筋、隧洞底板局部起殼、調(diào)壓井壁的滲漏等，系明顯的質(zhì)量問(wèn)題，與使用無(wú)關(guān)。2、留取款項(xiàng)50160.64元的意見(jiàn)基于現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄中施工單位現(xiàn)場(chǎng)已確認(rèn)“竣工報(bào)告及技術(shù)資料未做”的事實(shí)，鑒定資料中也未見(jiàn)提供竣工報(bào)告及技術(shù)資料的業(yè)主方簽認(rèn)單。故留取款項(xiàng)50160.64元作為技術(shù)資料的編制、整理、打印、裝訂是合理的。二、針對(duì)某某公司異議內(nèi)容答復(fù)：1、關(guān)于鑒定意見(jiàn)書(shū)遺漏鑒定事項(xiàng)的問(wèn)題，答復(fù)：①電站工程驗(yàn)收是綜合性的內(nèi)容，在鑒定意見(jiàn)第12頁(yè)3“關(guān)于《水電站驗(yàn)收程序》中，已有描述。在《西疇縣人民政府關(guān)于西疇縣某某水電有限公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓的會(huì)議紀(jì)要》（2013年6月18日）中，亦提出電站停產(chǎn)整頓是多方面的因素。故遭受行政機(jī)關(guān)責(zé)令停產(chǎn)整頓3個(gè)月零3天的試運(yùn)營(yíng)損失費(fèi)不存在。②鑒定有工程質(zhì)量問(wèn)題部分可以在檢修期進(jìn)行修復(fù)，盡量減少損失，故不存在遺漏工程質(zhì)量問(wèn)題部分在修復(fù)期間停止?fàn)I運(yùn)損失未作評(píng)估的問(wèn)題。2、延期完工損失問(wèn)題，答復(fù)：工程完工日期是依據(jù)某某公司、某某公司、監(jiān)理工程師三方簽認(rèn)的《支付證書(shū)》及《計(jì)量證書(shū)》確定的，《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定了總工期控制時(shí)間，某某公司總工期控制在《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定的時(shí)間內(nèi)。3、鑒定方法問(wèn)題，答復(fù)：鑒定中心是遵循“獨(dú)立性原則、客觀性原則、科學(xué)性原則、合法性原則”開(kāi)展鑒定工作，依據(jù)相關(guān)法規(guī)和規(guī)范及現(xiàn)場(chǎng)的實(shí)際情況進(jìn)行工作的?，F(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)時(shí)，工程質(zhì)量問(wèn)題明顯，例如調(diào)壓井壁滲漏等。并經(jīng)雙方當(dāng)事人現(xiàn)場(chǎng)確認(rèn)了存在的工程質(zhì)量問(wèn)題，以上質(zhì)量問(wèn)題皆是肉眼可見(jiàn)，無(wú)需用設(shè)備進(jìn)行檢測(cè)。并且，鑒定意見(jiàn)書(shū)對(duì)質(zhì)量問(wèn)題的起因做了詳盡的分析。儀器設(shè)備的使用是根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況而定，不是任何情況下必須使用設(shè)備才是科學(xué)性。

云南鼎豐司法鑒定中心向本院復(fù)函后，本院組織雙方進(jìn)行了質(zhì)證，某某公司對(duì)該鑒定中心所作的答復(fù)內(nèi)容無(wú)意見(jiàn)。某某公司提出如下意見(jiàn)：認(rèn)為鑒定中心的回函說(shuō)明不了問(wèn)題，并堅(jiān)持原先的質(zhì)證意見(jiàn)，試營(yíng)運(yùn)損失是存在的，理由：某某公司沒(méi)有按時(shí)提供竣工報(bào)告、施工資料，影響了試營(yíng)運(yùn)；某某公司拖延工期客觀存在，造成了損失；試營(yíng)運(yùn)損失某某公司已申請(qǐng)了鑒定事項(xiàng)，但鑒定機(jī)構(gòu)沒(méi)有作出鑒定結(jié)果。

通過(guò)舉證、質(zhì)證，本院認(rèn)證如下：

對(duì)于某某公司提交的證據(jù)，1號(hào)證據(jù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、機(jī)構(gòu)代碼證、法定代表人身份證明，客觀真實(shí)，且某某公司無(wú)異議，本院予以采信。2號(hào)證據(jù)《西疇縣黃龍坡電站施工承包合同》，客觀真實(shí)，能夠證明某某公司與某某公司簽訂施工合同，且雙方約定了合同價(jià)款和結(jié)算方式的事實(shí)，某某公司已將工程施工完畢交付使用，但某某公司至今未付清工程款的事實(shí)，本院予以采信。3號(hào)證據(jù)《西疇縣黃龍坡電站施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議》客觀真實(shí)，能夠證明某某公司與某某公司根據(jù)黃龍坡電站工期要求，雙方就工程增加事項(xiàng)及工程趕工事項(xiàng)達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議，本院予以采信。4號(hào)證據(jù)《黃龍坡電站工程工期編制說(shuō)明》《施工的情況說(shuō)明》，確系某某公司單方制作，沒(méi)有某某公司或第三方的簽字，本院無(wú)法認(rèn)定該份證據(jù)的真實(shí)性，本院不予采信。5號(hào)證據(jù)《工程計(jì)量申請(qǐng)表及支付證書(shū)》，因某某公司認(rèn)可該組證據(jù)中工程計(jì)量申請(qǐng)表及支付證書(shū)的真實(shí)性，故本院對(duì)工程計(jì)量申請(qǐng)表及支付證書(shū)的真實(shí)性予以采信。對(duì)于該組證據(jù)中的“黃龍坡電站結(jié)算統(tǒng)計(jì)表”，確系某某公司單方制作，某某公司未簽字認(rèn)可，本院不予采信。對(duì)于已付工程款，通過(guò)開(kāi)庭審理，某某公司提出實(shí)際已付工程款為4875969元，某某公司認(rèn)為還有50000元的趕工費(fèi)，實(shí)際支付了4925969元，就已支付工程款雙方存在50000元的出入。對(duì)于趕工費(fèi)50000元，根據(jù)某某公司提供的7號(hào)證據(jù)《收款收據(jù)》，其中一張2009年8月30日注明了一筆款項(xiàng)50000元的趕工費(fèi)，收據(jù)上蓋有某某公司項(xiàng)目部財(cái)務(wù)專用章，某某公司沒(méi)有證據(jù)否定該收款收據(jù)的客觀真實(shí)性，本院予以采信，故本院認(rèn)定某某公司已實(shí)際支付某某公司工程款4925969元。對(duì)于尚欠工程款，是雙方爭(zhēng)議的主要問(wèn)題，涉及到本案總工程量、總工程款的問(wèn)題，待總工程款確定后就能得出尚欠工程款的具體金額，本院將結(jié)合本案證據(jù)和事實(shí)作出綜合評(píng)判。6號(hào)證據(jù)《現(xiàn)場(chǎng)簽認(rèn)單》，記載的主要是停工時(shí)間、原因，系某某公司單方記載，沒(méi)有某某公司的簽字，對(duì)其真實(shí)性，本院無(wú)法認(rèn)定，不予采信。

（二）對(duì)于某某公司提交的證據(jù)，1號(hào)證據(jù)某某公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證，客觀真實(shí)，且某某公司無(wú)異議，本院予以采信。2號(hào)證據(jù)《西疇縣黃龍坡電站壓力引水隧洞襯砌及調(diào)壓井工程施工承包合同》、《工程承包協(xié)議》、《西疇縣黃龍坡電站隧洞襯砌及調(diào)壓井工程補(bǔ)充協(xié)議（二）》，客觀真實(shí)，本院對(duì)其真實(shí)性予以采信。3號(hào)證據(jù)《支付證書(shū)》5份，因某某公司對(duì)其真實(shí)性無(wú)異議，能夠證明某某公司支付某某公司部分工程款的事實(shí)，本院予以采信。4號(hào)某某公司對(duì)某某公司發(fā)出的通知1份，系某某公司單方制作，因某某公司不認(rèn)可，而某某公司又沒(méi)有其他證據(jù)證明該通知已送交給某某公司，即沒(méi)有某某公司收到該通知的證據(jù)，本院不予采信。5號(hào)證據(jù)《西疇縣人民政府關(guān)于西疇縣某某水電有限公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓的會(huì)議紀(jì)要》和6號(hào)證據(jù)西疇縣發(fā)展和改革局文件（西發(fā)改投資（2013）21號(hào)）西疇縣發(fā)展和改革局關(guān)于印發(fā)《西疇縣試運(yùn)行水電站驗(yàn)收工程方案》的通知，客觀真實(shí)，能夠證明某某公司的黃龍坡水電站建成后未經(jīng)相關(guān)部門組織驗(yàn)收就投入使用，被西疇縣人民政府責(zé)令停產(chǎn)整頓，不得運(yùn)行發(fā)電，責(zé)令某某公司完善相關(guān)措施、備齊相關(guān)資料，限期申請(qǐng)驗(yàn)收的事實(shí)。本院予以采信。7號(hào)證據(jù)支付款項(xiàng)收據(jù)，客觀真實(shí)，因前面已明確了某某公司已支付某某公司工程款4925969元，本院予以采信。8號(hào)證據(jù)水電站工程現(xiàn)場(chǎng)照片，與（2013）云鼎鑒司字第1605號(hào)司法鑒定意見(jiàn)書(shū)相互印證了調(diào)壓井、隧洞確實(shí)存在一定質(zhì)量問(wèn)題，本院予以采信。

（三）對(duì)于本院依法委托云南鼎豐司法鑒定中心作出的（2013）云鼎鑒司字第1605號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》《更正說(shuō)明》及回復(fù)函，鑒定程序合法，通過(guò)資料核查、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、鑒定測(cè)算等方式方法，對(duì)某某公司所完成的總工程量加以確定，在計(jì)算出工程總款后扣除重復(fù)計(jì)量款和材料款后，得出本案工程結(jié)算款。并對(duì)工程質(zhì)量及其損失作出了鑒定意見(jiàn)；對(duì)不存在延期完工損失及試運(yùn)營(yíng)損失作出了鑒定意見(jiàn)和分析說(shuō)明；就《竣工報(bào)告》及技術(shù)資料的編制、整理、打印費(fèi)也提出了留取比例的合理建議?；貜?fù)函針對(duì)某某公司、某某公司提出的異議進(jìn)行了解答，通過(guò)解答后，某某公司對(duì)鑒定意見(jiàn)已無(wú)異議；某某公司雖然還持有異議，但未提出新的證據(jù)來(lái)否定司法鑒定意見(jiàn)書(shū)存在不合理、不科學(xué)、不公正、不客觀，（2013）云鼎鑒司字第1605號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》《更正說(shuō)明》鑒定意見(jiàn)合理，本院予以采信；回復(fù)函客觀真實(shí)，本院亦予以采信。

根據(jù)庭審、舉證、質(zhì)證及認(rèn)證，本院確認(rèn)本案法律事實(shí)如下：

2007年11月12日，某某公司與某某公司經(jīng)協(xié)商自愿簽訂了《西疇縣黃龍坡電站壓力引水隧洞襯砌及調(diào)壓井工程施工承包合同》，某某公司將位于西疇縣雞街鄉(xiāng)中寨村的西疇縣黃龍坡電站壓力引水隧洞襯砌及調(diào)壓井開(kāi)挖和砼澆筑工程交由某某公司完成。合同約定的主要內(nèi)容：工程范圍是壓力引水隧洞（全段面襯砌2000m以上，底板襯砌5600m）及調(diào)壓井開(kāi)挖和砼澆筑、邊坡開(kāi)挖及支護(hù)處理。合同承包工程工期：壓力引水隧洞襯砌、調(diào)壓井開(kāi)挖、砼澆筑、邊坡開(kāi)挖及支護(hù)處理的工期為8個(gè)月；2＃洞下游至廠房及調(diào)壓井工期為6個(gè)月，從交面時(shí)間起算。保修期：工程竣工驗(yàn)收合格交付使用之日起即為保修期，保修期為1年，保修期內(nèi)，因施工質(zhì)量問(wèn)題造成的所有費(fèi)用由某某公司承擔(dān)。承包方式：按單價(jià)承包方式進(jìn)行承包。工程結(jié)算：按合同單價(jià)乘驗(yàn)收工程量計(jì)算。工程量核實(shí)和工程進(jìn)度款支付：某某公司于每月25日將當(dāng)月完成的工程量編制工程量結(jié)算單報(bào)監(jiān)理工程師審核簽認(rèn)后，由某某公司計(jì)量工程師核實(shí)，簽字確認(rèn)已完工的工程價(jià)款；工程價(jià)款按月結(jié)算，按每月進(jìn)度的75%支付工程價(jià)款，不含稅金，待工程完工后，10日內(nèi)支付20%的總工程價(jià)款（含稅金），其余5%為工程質(zhì)保金，工程竣工運(yùn)行一年后，如無(wú)質(zhì)量問(wèn)題，質(zhì)保金退還某某公司?？⒐そY(jié)算：工程完工后，某某公司向某某公司提供竣工報(bào)告和相關(guān)竣工驗(yàn)收資料，某某公司依據(jù)施工承包合同及有關(guān)合同文件辦理竣工結(jié)算。除此，雙方還對(duì)工期順延情況、工程質(zhì)量等級(jí)及驗(yàn)收、合同文件、雙方權(quán)利義務(wù)、監(jiān)理工程師權(quán)利與職責(zé)、違約責(zé)任及附加協(xié)議作了約定，并列明了各種工程項(xiàng)目單價(jià)情況等等。合同簽訂后，雙方開(kāi)始按合同約定內(nèi)容履行，2007年12月某某公司進(jìn)場(chǎng)。在履行合同過(guò)程中，雙方經(jīng)協(xié)商于2009年1月21日簽訂了《工程承包補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》，進(jìn)一步明確、細(xì)化了雙方權(quán)利義務(wù)、工程質(zhì)量、安全、結(jié)算及工程款支付、工期及工期延誤等內(nèi)容，約定工程總工期為自2009年1月21日至2009年5月30日。2009年7月13日雙方又經(jīng)協(xié)商簽訂了《西疇縣黃龍坡電站隧洞襯砌及調(diào)壓井工程補(bǔ)充協(xié)議（二）》，主要約定趕工問(wèn)題，增加了工程量，明確約定趕工費(fèi)總額為600000元，按工程進(jìn)度分6次支付。雙方就新增加的工程量及單價(jià)制作了明細(xì)表，約定某某公司必須把總工期控制在2010年1月23日以前，保證隧洞和調(diào)壓井具備通水發(fā)電條件，并編制詳細(xì)的總進(jìn)度計(jì)劃。以上施工承包合同及補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，在實(shí)際履行合同中，某某公司施工中所做工程量按階段由某某公司派出的計(jì)量工程師張鐵立計(jì)算和簽認(rèn)《計(jì)量證書(shū)》和《支付證書(shū)》，并蓋有某某公司黃龍坡電站工程指揮部印章、某某公司財(cái)務(wù)專用章及某某公司董事長(zhǎng)陳某某的簽字。某某公司共向某某公司實(shí)際支付工程款4925969元。某某公司在合同約定的工期內(nèi)2010年1月23日以前完工，工程完工后，某某公司將工程交付給某某公司，但雙方未辦理移交手續(xù)，也未經(jīng)有關(guān)部門進(jìn)行竣工驗(yàn)收。某某公司施工完畢后，未按雙方合同約定提交竣工報(bào)告及技術(shù)資料。某某公司與某某公司對(duì)某某公司所做工程未進(jìn)行最終結(jié)算，某某公司在支付工程款4925969元后，未再支付任何工程款給某某公司。在雙方協(xié)商無(wú)果后，某某公司訴至本院，要求某某公司給付尚欠工程款2518775.24元及違約金1000000元。本案在訴訟過(guò)程中，某某公司不認(rèn)可某某公司提出的尚欠工程款金額，并提起反訴，認(rèn)為本案工程存在質(zhì)量問(wèn)題及延期完工的事實(shí)，請(qǐng)求：某某公司承擔(dān)某某公司經(jīng)濟(jì)損失約1000000元（具體損失額以評(píng)估結(jié)論為準(zhǔn)），違約金1000000元，共計(jì)2000000元。

本案在審理過(guò)程中，針對(duì)雙方爭(zhēng)議的本案工程總量、工程總價(jià)款、工程質(zhì)量及損失問(wèn)題，經(jīng)征求雙方意見(jiàn)均同意進(jìn)行司法鑒定。在雙方對(duì)鑒定機(jī)構(gòu)選擇不能協(xié)商一致的情況下，本院依法委托了云南鼎豐司法鑒定中心進(jìn)行鑒定。該鑒定中心接受本院委托后，于2014年5月18日作出（2013）云鼎鑒司字第1605號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》及《更正說(shuō)明》，鑒定意見(jiàn)為：1、某某公司所完成的總工程量8738871.24元，另根據(jù)《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定支付趕工費(fèi)600000元，《支付證書(shū)》編號(hào)06扣減重復(fù)計(jì)量款：63237.45元，總款為9275633.78元，扣除材料款2109828.27元（含電費(fèi)），工程款結(jié)算為：7165805.51元。2、對(duì)某某公司提出的工程項(xiàng)目質(zhì)量問(wèn)題（調(diào)壓井滲漏、隧洞拱頂露筋、底板起殼）及損失為：87506元。3、對(duì)某某公司提出的某某公司延期完工造成的損失評(píng)估，經(jīng)核查《支付證書(shū)》及《計(jì)量證書(shū)》，某某公司在《補(bǔ)充協(xié)議（二）》中約定的總工期控制在2010年1月23日以前已完工，故不存在延期完工造成的損失費(fèi)用問(wèn)題。除以上鑒定意見(jiàn)外，云南鼎豐司法鑒定中心提出如下建議：某某公司未按合同約定提交《竣工報(bào)告》及技術(shù)資料，其原因雙方有所爭(zhēng)議。建議留取總造價(jià)的7‰，即50160.64元作為技術(shù)資料的編制、整理、打印費(fèi)，待雙方達(dá)成協(xié)議確認(rèn)工程款的支付后，由某某公司退還該款。針對(duì)鑒定意見(jiàn)，經(jīng)質(zhì)證后，某某公司和某某公司均對(duì)鑒定意見(jiàn)提出異議，本院經(jīng)審查后認(rèn)為鑒定機(jī)構(gòu)有必要予以說(shuō)明，本院要求云南鼎豐司法鑒定中心作出書(shū)面說(shuō)明，2014年6月30日該鑒定中心針對(duì)雙方提出的異議，向本院回函進(jìn)行了答復(fù)，答復(fù)的主要內(nèi)容是：1、該項(xiàng)工程質(zhì)量與某某公司管理不善造成損失及人為損失無(wú)關(guān)，屬于施工階段出現(xiàn)的工程質(zhì)量問(wèn)題，在后期顯露出來(lái)的。例：隧洞拱頂露筋、隧洞底板局部起殼、調(diào)壓井壁的滲漏等，系明顯的質(zhì)量問(wèn)題，與使用無(wú)關(guān)。2、留取款項(xiàng)50160.64元的意見(jiàn)基于現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)記錄中施工單位現(xiàn)場(chǎng)已確認(rèn)“竣工報(bào)告及技術(shù)資料未做”的事實(shí)，鑒定資料中也未見(jiàn)提供竣工報(bào)告及技術(shù)資料的業(yè)主方簽認(rèn)單。3、電站工程驗(yàn)收是綜合性的內(nèi)容，在鑒定意見(jiàn)第12頁(yè)3“關(guān)于《水電站驗(yàn)收程序》中，已有描述。在《西疇縣人民政府關(guān)于西疇縣某某水電有限公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓的會(huì)議紀(jì)要》（2013年6月18日）中，亦提出電站停產(chǎn)整頓是多方面的因素。故遭受行政機(jī)關(guān)責(zé)令停產(chǎn)整頓三個(gè)月零三天的試運(yùn)營(yíng)損失費(fèi)不存在。4、鑒定有工程質(zhì)量問(wèn)題部分可以在檢修期進(jìn)行修復(fù)，盡量減少損失，故不存在遺漏工程質(zhì)量問(wèn)題部分在修復(fù)期間停止?fàn)I運(yùn)損失未作評(píng)估的問(wèn)題。5、工程完工日期是依據(jù)某某公司、某某公司、監(jiān)理工程師三方簽認(rèn)的《支付證書(shū)》及《計(jì)量證書(shū)》確定的，《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定了總工期控制時(shí)間，某某公司總工期控制在《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定的時(shí)間內(nèi)完工。

另查明：某某公司所屬的黃龍坡電站于2006年3月1日開(kāi)工建設(shè)，2010年10月9日完工，電站于2011年4月試運(yùn)行并投入使用至今。某某公司在使用電站過(guò)程中，2013年6月18日，西疇縣人民政府以黃龍坡電站存在安全生產(chǎn)方面（無(wú)安全管理人員、無(wú)安全管理臺(tái)賬，安全警示標(biāo)志牌設(shè)置不足，現(xiàn)場(chǎng)管理混亂等）、水保方面（水資源論證報(bào)告和水土保持方案報(bào)告書(shū)未通過(guò)評(píng)審批復(fù)，未編制建設(shè)項(xiàng)目洪水影響評(píng)價(jià)報(bào)告，未按照水土保持方案組織實(shí)施水土保持措施等）、發(fā)改方面（電站未經(jīng)任何許可擅自試運(yùn)行，試運(yùn)行滿1年后，未向發(fā)改部門申請(qǐng)驗(yàn)收）

的三個(gè)突出問(wèn)題，責(zé)令某某公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓，自2013年6月19日起不得運(yùn)行發(fā)電；責(zé)令公司完善相關(guān)措施、備齊相關(guān)資料，于2013年10月31日前申請(qǐng)驗(yàn)收。某某公司停產(chǎn)整頓3個(gè)月零3天后，黃龍坡電站又投入使用并運(yùn)行至今，該電站至今未驗(yàn)收。

本案在審理過(guò)程中，因某某公司提起反訴請(qǐng)求的經(jīng)濟(jì)損失約1000000元，注明具體損失額以評(píng)估結(jié)論為準(zhǔn)。在鑒定意見(jiàn)出來(lái)后，鑒定意見(jiàn)僅認(rèn)為存在工程質(zhì)量損失87506元。經(jīng)本院征詢意見(jiàn)，某某公司仍然堅(jiān)持原來(lái)的反訴請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)損失1000000元。

針對(duì)焦點(diǎn)問(wèn)題，本院結(jié)合本案證據(jù)和事實(shí)，綜合評(píng)判如下：

首先，針對(duì)關(guān)于本案雙方爭(zhēng)議工程總價(jià)款及尚欠工程款具體數(shù)額問(wèn)題。因雙方對(duì)某某公司所做工程未進(jìn)行最終結(jié)算，在本案訴訟過(guò)程中，雙方又對(duì)本案工程總量及工程總價(jià)款存在爭(zhēng)議，并且某某公司在本案中針對(duì)工程質(zhì)量及損失提起反訴。工程款結(jié)算及工程質(zhì)量、損失均需要專業(yè)機(jī)構(gòu)的鑒定才能確定，通過(guò)司法鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，某某公司所完成工程款結(jié)算為7165805.51元，扣除某某公司已實(shí)際支付的4925969元后，還有2239836.51元未付。某某公司訴訟請(qǐng)求某某公司尚欠其工程款2518775.24元不成立，本院認(rèn)定尚欠工程款2239836.51元。

其次，針對(duì)雙方在履行合同過(guò)程中是否存在違約情形和違約金的承擔(dān)，是一方違約還是雙方違約的問(wèn)題。根據(jù)雙方簽訂的施工承包合同及補(bǔ)充協(xié)議，合同約定工程款的支付是按工程進(jìn)度支付。施工方某某公司在合同約定的工期2010年1月23日前完成了承包工程，但某某公司卻未按合同約定支付工程款，至今尚欠2239836.51元工程款未付，某某公司存在違約行為。而某某公司在工程完工后未按合同約定向某某公司提供竣工報(bào)告及相關(guān)技術(shù)資料，也存在違約行為。即雙方在履行合同中均存在違約情形。本案訴訟中，雙方均相互主張對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任并支付違約金1000000元，對(duì)此，根據(jù)違約責(zé)任的性質(zhì)，因某某公司和某某公司均存在不完全履行合同義務(wù)的行為，故導(dǎo)致的法律后果即違約金的承擔(dān)，由雙方自行承擔(dān)。

再次，本案工程是否存在質(zhì)量問(wèn)題，某某公司反訴經(jīng)濟(jì)損失1000000元是否成立的問(wèn)題。根據(jù)（2013）云鼎鑒司字第1605號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》的鑒定意見(jiàn)，本案工程存在調(diào)壓井滲漏、隧洞拱頂露筋、底板起殼的質(zhì)量問(wèn)題，屬于施工階段出現(xiàn)的工程質(zhì)量問(wèn)題，在后期才顯露出來(lái)。鑒定機(jī)構(gòu)在《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》的附件中提出了修復(fù)方案的建議，并在《回復(fù)函》中說(shuō)明為了減少雙方損失，上述工程項(xiàng)目可以在檢修期進(jìn)行修復(fù)，造成的損失經(jīng)鑒定為87506元，符合客觀實(shí)際，故本院認(rèn)定工程質(zhì)量損失為87506元。對(duì)于某某公司提出的延期完工損失和停產(chǎn)整頓3個(gè)月零3天的試運(yùn)營(yíng)損失的問(wèn)題。本案在審理中，雙方對(duì)工期存在爭(zhēng)議，某某公司主張?jiān)诤贤s定工期內(nèi)提前于2010年1月16日完工，提前了7天；而某某公司辯稱某某公司于2010年4月30日才施工完畢，2010年8月30日才將工程交付給某某公司。根據(jù)本案證據(jù)雙方簽字認(rèn)可的《支付證書(shū)》、《計(jì)量證書(shū)》，通過(guò)鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)該部分鑒定資料上記載的時(shí)間進(jìn)行核查，某某公司已在《補(bǔ)充協(xié)議（二）》約定的總工期2010年1月23日以前完工，某某公司提出某某公司推后完工的辯解理由沒(méi)有證據(jù)證明，本院不予支持。故本案不存在延期完工損失問(wèn)題。對(duì)于停產(chǎn)整頓3個(gè)月零3天的試運(yùn)營(yíng)損失的問(wèn)題，某某公司提出因某某公司未提交竣工報(bào)告造成工程未驗(yàn)收，被西疇縣人民政府責(zé)令停整頓。根據(jù)本案證據(jù)《西疇縣人民政府關(guān)于西疇縣某某水電有限公司黃龍坡電站停產(chǎn)整頓的會(huì)議紀(jì)要》（2013年6月18日），該會(huì)議紀(jì)要責(zé)令黃龍坡電站整頓的原因是多方面的，主要存在安全、水保、發(fā)改方面的突出問(wèn)題，工程未驗(yàn)收僅是一方面，而某某公司明知工程未經(jīng)驗(yàn)收就擅自投入試運(yùn)行是某某公司的行為，故本案不存在試運(yùn)行的損失，某某公司要求某某公司承擔(dān)電站被行政機(jī)關(guān)責(zé)令停產(chǎn)整頓3個(gè)月零3天的試運(yùn)營(yíng)損失不成立，本院不予支持。綜上，某某公司反訴經(jīng)濟(jì)損失1000000元的請(qǐng)求，無(wú)事實(shí)依據(jù)，不存在延期完工損失和試運(yùn)行損失，本院不予支持。本院認(rèn)定某某公司經(jīng)濟(jì)損失僅有工程項(xiàng)目質(zhì)量造成的損失87506元，本院予以支持。

按照雙方合同約定的義務(wù)，工程未驗(yàn)收，某某公司、某某公司均有責(zé)任，雙方要配合完成相關(guān)資料才能申請(qǐng)驗(yàn)收。根據(jù)鑒定機(jī)構(gòu)提出的關(guān)于《水電站驗(yàn)收程序》，業(yè)主方應(yīng)在工程竣工后組織驗(yàn)收，經(jīng)驗(yàn)收合格后向發(fā)改部門申請(qǐng)電站的試運(yùn)行程序，待試運(yùn)行合格后向發(fā)改部門申請(qǐng)驗(yàn)收。申請(qǐng)驗(yàn)收?qǐng)?bào)告內(nèi)容含：《項(xiàng)目工程管理報(bào)告》、《監(jiān)理報(bào)告》、《設(shè)計(jì)報(bào)告》、《施工報(bào)告》、《生產(chǎn)準(zhǔn)備運(yùn)行報(bào)告》、《庫(kù)區(qū)移民遷建報(bào)告》、《工程安全鑒定結(jié)論意見(jiàn)》、《質(zhì)量監(jiān)督報(bào)告》、《竣工決算報(bào)告》。本案中，某某公司未提供《竣工報(bào)告》及按相關(guān)規(guī)定應(yīng)提交的技術(shù)資料，在未完成該報(bào)告之前，鑒定機(jī)構(gòu)建議留取工程款的7‰技術(shù)資料制作費(fèi)，待技術(shù)資料制作齊全后，經(jīng)雙方達(dá)成協(xié)議確認(rèn)工程款的支付后由某某公司返還某某公司。對(duì)此建議，因本案工程確實(shí)未驗(yàn)收，需要某某公司補(bǔ)做《竣工報(bào)告》及相關(guān)技術(shù)資料，在某某公司不做、不提交的情況下，某某公司留取部分工程款符合本案客觀實(shí)際情況，鑒定機(jī)構(gòu)根據(jù)行業(yè)慣例和專業(yè)技術(shù)人員的判斷，建議留取工程款的7‰即50160.64元合理，且某某公司無(wú)異議，本院予以支持。本案中，某某公司現(xiàn)應(yīng)向某某公司支付工程款2189675.87元（7165805.51元—4925969元—50160.64元）。待某某公司向某某公司提交《竣工報(bào)告》及相關(guān)技術(shù)資料后，某某公司再向某某公司返還留取的工程款50160.64元。

綜上所述，本院認(rèn)為，某某公司與某某公司之間簽訂的施工承包合同及補(bǔ)充協(xié)議，屬于建設(shè)工程合同，合法有效，雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定義務(wù)履行。某某公司完成了合同約定的工程項(xiàng)目，某某公司應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行工程款的支付義務(wù)，某某公司請(qǐng)求某某公司支付尚欠工程款的請(qǐng)求，本院予以部分支持。結(jié)合本案實(shí)際情況，因工程未驗(yàn)收，某某公司未提供工程《竣工報(bào)告》及相關(guān)技術(shù)資料，某某公司可留取部分工程款，待某某公司提供工程竣工報(bào)告及相關(guān)技術(shù)資料后，雙方可協(xié)商后予以返還。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第六十條、第二百六十九條、第二百七十條、第二百七十五條、第二百七十九條、第二百八十一條之規(guī)定，判決如下：

一、由某某公司向某某公司支付工程款2189675.87元。限本判決生效后30日內(nèi)履行完畢。

二、由某某公司支付某某公司工程項(xiàng)目質(zhì)量損失費(fèi)87506元。限本判決生效后30日內(nèi)履行完畢。

上述一、二項(xiàng)相抵后，某某公司還應(yīng)向某某公司支付2102169.87元。

三、駁回某某公司的其他訴訟請(qǐng)求。

四、駁回某某公司的其他反訴請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)34950元，由某某公司承擔(dān)13202元，某某公司承擔(dān)21748元；反訴費(fèi)22800元，某某公司承擔(dān)997元，某某公司承擔(dān)21803元；鑒定費(fèi)105000元（70000元＋35000元，其中70000元已由某某公司預(yù)交，35000元已由某某公司預(yù)交），由某某公司承擔(dān)27971元，某某公司承擔(dān)77029元。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于云南省高級(jí)人民法院。

雙方當(dāng)事人均服判的，本判決即發(fā)生法律效力。如果義務(wù)人未按本判決書(shū)指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。若負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人不自動(dòng)履行本判決，享有權(quán)利的當(dāng)事人可在本判決規(guī)定的履行期限屆滿后，法律規(guī)定的二年期限內(nèi)向本院申請(qǐng)執(zhí)行。

審判長(zhǎng)　吳　會(huì)

審判員　陳國(guó)淑

審判員　陳登榮

二〇一四年八月十八日

書(shū)記員　張?chǎng)╈o

建設(shè)工程施工合同糾紛