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湖北省黃岡市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2015）鄂黃岡中民二終字第00078號(hào)

上訴人（原審被告）浙江某某建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱浙江某某公司）。

住所地：浙江省蘭溪市上華街道馬達(dá)。

法定代表人陳某某，系該公司經(jīng)理。

委托代理人韓煒、李秋元，湖北齊安律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為一般代理。

被上訴人（原審原告）劉某某。

委托代理人廖家富，湖北巴源律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

被上訴人（原審被告）金某某。

委托代理人聞金友，湖北神宇律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

原審被告羅田某置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱羅田某公司）。

住所地：羅田縣經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)。

法定代表人駱某某，系該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人嚴(yán)某某，系該公司經(jīng)理。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

委托代理人劉勇，湖北神宇律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限為特別授權(quán)。

上訴人浙江某某公司為與被上訴人劉某某、金某某，原審被告羅田某公司合同糾紛一案，不服湖北省羅田縣人民法院（2015）鄂羅田民二初字第00040號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年7月14日受理后，依法組成由審判員饒貴芳擔(dān)任審判長(zhǎng)，審判員鄭蕾、代理審判員張秋月參加的合議庭，并于2015年8月6日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人浙江某某公司的法定代表人陳某某及其委托代理人韓煒，被上訴人劉某某及其委托代理人廖家富，被上訴人金某某的委托代理人聞金友，原審被告羅田某公司的委托代理人嚴(yán)某某、劉勇均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審查明，羅田某公司將其開(kāi)發(fā)的羅田某名苑項(xiàng)目發(fā)包給浙江某某公司承建，并訂立了《某名苑建筑工程承包補(bǔ)充合同》。浙江某某公司設(shè)立了“浙江某某建設(shè)工程有限公司羅田某名苑項(xiàng)目部（以下簡(jiǎn)稱浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部）”，并刻制啟用了印章，確定金某某為項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人。2012年10月24日，金某某以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義與劉某某簽訂《洋房水泥買(mǎi)賣(mài)合同》，該合同約定劉某某暫供5000噸水泥，并對(duì)水泥產(chǎn)品名稱、價(jià)格、運(yùn)費(fèi)負(fù)擔(dān)等予以約定。該合同簽訂后，雙方在實(shí)際履行過(guò)程時(shí)，浙江某某公司與金某某于2012年11月20日簽訂了一份《掛靠施工協(xié)議》，金某某在實(shí)際施工中，對(duì)外仍以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。2013年10月30日，金某某與劉某某進(jìn)行了結(jié)算，金某某以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義向劉某某出具了一張欠條，其內(nèi)容為“今欠到劉某某現(xiàn)金壹拾玖萬(wàn)陸仟零伍拾伍元整，在2013年11月30日前付壹拾萬(wàn)元，余款在2013年12月30日前付清。到期未付清，按未付清款額月息2分計(jì)算利息，還款時(shí)息隨本清”。欠條上金某某親筆簽名，并蓋有浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部材料專用章。該欠條上空白處還記錄了“還應(yīng)還款141000元（壹拾肆萬(wàn)壹仟正）總計(jì)欠款141000元。尾部落款：浙江某某公司金某某2014年6月16日”。后劉某某持該欠條向浙江某某公司催要欠款時(shí)，浙江某某公司以此欠款應(yīng)由金某某償還為由拒付。為此，遂釀成糾紛。另查明，浙江某某建設(shè)工程有限公司于2014年6月更名為浙江某某建設(shè)集團(tuán)有限公司。

原審認(rèn)為，本案的主要焦點(diǎn)在于對(duì)金某某以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的民事責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)的問(wèn)題。從浙江某某公司與羅田某公司訂立的《某名苑建筑工程承包補(bǔ)充合同》及羅田某公司2014年2月12日向羅田縣委、縣政府遞交的《關(guān)于金某某拖欠民工工資的情況匯報(bào)》中看，兩公司均確定了金某某是浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的負(fù)責(zé)人，由此可以認(rèn)定金某某系浙江某某公司的工作人員?！吨腥A人民共和國(guó)民法通則》第四十三條的規(guī)定，“企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。”羅田某名苑項(xiàng)目系浙江某某公司承建的項(xiàng)目，金某某組織羅田某名苑建設(shè)項(xiàng)目的施工過(guò)程中以項(xiàng)目部的名義與劉某某訂立的水泥買(mǎi)賣(mài)合同和結(jié)算出具欠條的系列民事行為的民事責(zé)任應(yīng)由變更后的浙江某某建設(shè)集團(tuán)有限公司承擔(dān)。本案爭(zhēng)議的標(biāo)的額141000元，金某某予以認(rèn)可，依法予以認(rèn)定。羅田某公司系該工程發(fā)包方，劉某某要求其承擔(dān)民事責(zé)任于法無(wú)據(jù)，該請(qǐng)求依法予以駁回。金某某系浙江某某公司的工作人員，其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的民事責(zé)任應(yīng)由所在企業(yè)承擔(dān)，故金某某在本案中不應(yīng)承擔(dān)民事清償責(zé)任。綜上，遂判決：一、浙江某某公司向劉某某支付水泥款141000元，并自2014年6月17日起至付款日止按約定月利率20‰計(jì)付利息，限在判決生效后十日內(nèi)一次性付清。二、駁回劉某某要求羅田某公司和金某某承擔(dān)民事責(zé)任的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)3120元，由浙江某某公司負(fù)擔(dān)。

上訴人浙江某某公司不服原審法院的上述判決，向本院提起上訴稱，一、劉某某提交的證明下欠水泥款證據(jù)明顯不充分，依法不應(yīng)認(rèn)定。本案中劉某某主張其水泥款債權(quán)，直接證據(jù)僅《洋房水泥買(mǎi)賣(mài)合同》及欠條一份，原審?fù)彆r(shí)劉某某并沒(méi)有提供該合同原件，而復(fù)印件亦認(rèn)定錯(cuò)誤。即使該合同是真實(shí)的，從合同相對(duì)性看，該合同雙方當(dāng)事人是浙江某某公司與黃岡亞?wèn)|水泥有限公司授權(quán)羅田國(guó)盛物資有限公司，而不是劉某某。劉某某提供該合同擬證實(shí)浙江某某公司下欠其水泥款不能成立。劉某某提供的欠條僅只能證明金某某下欠其現(xiàn)金的情況，不能證明浙江某某公司下欠其水泥款。理由有兩點(diǎn)：1、該欠條金某某雖然認(rèn)可，但所欠金額與金某某在羅田縣勞動(dòng)部門(mén)提交的該工程材料欠款的情況相互矛盾。2、該欠條所蓋印模系金某某以浙江某某公司簽訂合同無(wú)效的技術(shù)資料專用章覆蓋部分字印加蓋的方式形成。因此，劉某某提供的上述證據(jù)不能排除金某某與劉某某惡意串通，或者其他特殊原因損害浙江某某公司利益的合理懷疑。根本無(wú)法證明該欠款系本案涉及工程水泥貨款，劉某某并未盡到舉證責(zé)任，依法不應(yīng)支持其訴訟請(qǐng)求。二、本案?jìng)鶛?quán)憑證欠條系劉某某與金某某惡意串通形成，依法應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。劉某某舉證的欠條上所蓋印模系金某某以浙江某某公司簽訂合同無(wú)效的技術(shù)資料專用章覆蓋部分加蓋的方式形成，雙方明知不應(yīng)當(dāng)使用該印章，而故意偽造使用。雙方當(dāng)事人加蓋印章目的使該欠款轉(zhuǎn)嫁給浙江某某公司承擔(dān)，該欠條明顯屬于違反《合同法》第五十二條規(guī)定的惡意串通損害浙江某某公司利益的合同，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。三、金某某與浙江某某公司僅僅系掛靠借用資質(zhì)關(guān)系，本工程所引起的相關(guān)責(zé)任依法應(yīng)當(dāng)由實(shí)際施工人金某某承擔(dān)。原審已經(jīng)查明，金某某與浙江某某公司實(shí)際上為掛靠關(guān)系，即金某某借用浙江某某公司資質(zhì)施工，該工程完全由金某某具體操作。按相關(guān)規(guī)定掛靠合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效，同時(shí)金某某并非浙江某某公司職工，浙江某某公司與金某某也不存在委托關(guān)系，本案工程引起的相關(guān)責(zé)任應(yīng)由實(shí)際施工人金某某承擔(dān)，然而原判直接將金某某的欠款債務(wù)認(rèn)定由浙江某某公司承擔(dān)，缺乏相關(guān)法律依據(jù)。綜上，請(qǐng)求二審：1、撤銷(xiāo)原判，駁回劉某某對(duì)浙江某某公司的訴訟請(qǐng)求。2、本案一、二審訴訟費(fèi)用由劉某某與金某某承擔(dān)。

針對(duì)浙江某某公司的上訴，被上訴人金某某向法庭提供了書(shū)面答辯狀并當(dāng)庭答辯稱，一、金某某系羅田某名苑項(xiàng)目部的負(fù)責(zé)人，在浙江某某公司與羅田某公司訂立的《某名苑建筑工程承包補(bǔ)充合同》及羅田某公司2014年2月12日向羅田縣委、縣政府遞交的《關(guān)于金某某拖欠民工工資的情況匯報(bào)》中，兩公司均確定了金某某系羅田某名苑項(xiàng)目部的負(fù)責(zé)人。據(jù)此，可以認(rèn)定金某某是浙江某某公司的工作人員。金某某在組織羅田某名苑項(xiàng)目的施工過(guò)程中以項(xiàng)目部的名義與劉某某訂立的水泥買(mǎi)賣(mài)合同和結(jié)算出具欠條的系列民事法律行為的民事責(zé)任，應(yīng)由浙江某某公司承擔(dān)。二、金某某的代理行為構(gòu)成合同法的表見(jiàn)代理，所產(chǎn)生的民事責(zé)任依法應(yīng)當(dāng)由浙江某某公司承擔(dān)。金某某在履行工作中以浙江某某公司的名義與劉某某簽訂的《洋房水泥買(mǎi)賣(mài)合同》，該合同約定由劉某某向羅田某名苑項(xiàng)目部提供水泥，后經(jīng)結(jié)算，金某某亦向劉某某出具了欠條。在建設(shè)羅田某名苑項(xiàng)目中，浙江某某公司雖然沒(méi)有明確授權(quán)給金某某，但浙江某某公司對(duì)金某某在承建過(guò)程中設(shè)立的浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的行為未明確表示反對(duì)，金某某對(duì)外以浙江某某公司的名義從事民事活動(dòng)的行為，足以讓劉某某相信金某某的行為代表了浙江某某公司。故金某某對(duì)外以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義從事民事法律行為的民事責(zé)任應(yīng)由浙江某某公司承擔(dān)，是合理合法的。綜上，金某某向劉某某出具的欠條行為，是履行工作職責(zé)行為，在履行工作職責(zé)過(guò)程中所產(chǎn)生的債務(wù)，依法應(yīng)由金某某所在單位浙江某某公司承擔(dān)。請(qǐng)求二審判決駁回上訴，維持原判。

針對(duì)浙江某某公司的上訴，被上訴人劉某某當(dāng)庭答辯稱，一、浙江某某公司的上訴請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)與法律依據(jù)，主要表現(xiàn)在：1、在原審?fù)彆r(shí)劉某某已提交了《洋房水泥買(mǎi)賣(mài)合同》原件及加蓋了公章的欠條。2、羅田某名苑項(xiàng)目建設(shè)工程所用水泥是劉某某提供的，該工程是浙江某某公司承包的，由金某某具體施工。2012年11月16日，金某某、羅田某公司、浙江某某公司三方簽字的《某名苑建筑工程承包補(bǔ)充合同》可以證實(shí)。3、劉某某與金某某之間不存在惡意串通行為，在原審第一次開(kāi)庭時(shí)，浙江某某公司就承認(rèn)了代金某某向劉某某支付水泥款的事實(shí)，同時(shí)劉某某的確向金某某提供了水泥及為該工程提供了水泥罐。二、原判適用法律正確。金某某在羅田某名苑項(xiàng)目建設(shè)中是以浙江某某公司的名義施工的，而且浙江某某公司還為金某某提供了浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部公章及其資料專用章、各種手續(xù)包括銀行賬戶開(kāi)戶，都是以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義讓金某某實(shí)施的，同時(shí)金某某向羅田某公司領(lǐng)款也是以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義領(lǐng)取的。需要說(shuō)明的是浙江某某公司系羅田某公司的股東之一，浙江某某公司亦是明知的。綜上，請(qǐng)求二審判決駁回上訴，維持原判。

針對(duì)浙江某某公司的上訴，原審被告羅田某公司當(dāng)庭答辯稱，劉某某就本案的訴訟請(qǐng)求均與我公司沒(méi)有任何關(guān)系，請(qǐng)求二審駁回劉某某對(duì)我公司的全部訴訟請(qǐng)求。

上訴人浙江某某公司為支持其上訴請(qǐng)求，向本院提交了如下證據(jù)：

證據(jù)一、2014年7月16日金某某出具的《關(guān)于欠款情況的說(shuō)明》一份。擬證明金某某在羅田某名苑項(xiàng)目施工過(guò)程中出具虛假欠條的是客觀事實(shí)，不排除金某某所持欠條的虛假成分，且金某某承認(rèn)其借款的確是施工中的材料欠款等。

證據(jù)二、2014年7月16日金某某出具的《羅田某名苑工程材料欠款表》一份。擬證明欠款之間相互矛盾。

證據(jù)三、2014年7月16日金某某出具的《法律責(zé)任承諾書(shū)》一份。擬證明全部債務(wù)均應(yīng)由金某某個(gè)人無(wú)條件承擔(dān)并支付。

經(jīng)庭審質(zhì)證，被上訴人劉某某對(duì)上訴人浙江某某公司提交的證據(jù)一、證據(jù)二、證據(jù)三有異議，認(rèn)為這三份證據(jù)在一審開(kāi)庭前可以提交的，故不是新的證據(jù)。金某某所寫(xiě)的這三份證據(jù)沒(méi)有與劉某某結(jié)算，不能以金某某的單方材料為標(biāo)準(zhǔn)，說(shuō)明一下金某某當(dāng)時(shí)因拖欠農(nóng)民工工資而被拘留。根據(jù)浙江某某公司提供的材料證明，劉某某的欠款不止7萬(wàn)元，另還有11.6萬(wàn)元，但劉某某只主張14.1萬(wàn)元，這不能說(shuō)明我們惡意串通。這幾份證據(jù)恰恰說(shuō)明金某某為浙江某某公司做工程，對(duì)外欠款亦是以浙江某某公司的名義。故這三份證據(jù)不是真實(shí)的，不能達(dá)到其證明目的。

被上訴人金某某對(duì)上訴人浙江某某公司提交的三份證據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)同劉某某的質(zhì)證意見(jiàn)一致。但還補(bǔ)充一點(diǎn)這三份證據(jù)都有異議，不能真實(shí)地反映當(dāng)時(shí)的客觀情況，因該證據(jù)系金某某在被公安機(jī)關(guān)關(guān)押的情形下所出具的。原審被告羅田某公司對(duì)上訴人浙江某某公司提交的三份證據(jù)均沒(méi)有異議。

本院認(rèn)為，上訴人浙江某某公司提供的三份證據(jù)，被上訴人劉某某、金某某均有異議，本院對(duì)其真實(shí)性、合法性予以采信，其關(guān)聯(lián)性不予采信，因這三份證據(jù)均系金某某本人單方制作，對(duì)涉案的欠款金額及該案民事責(zé)任承擔(dān)并不能以金某某個(gè)人陳述為依據(jù)，還應(yīng)與本案其他證據(jù)結(jié)合認(rèn)定，故對(duì)該證據(jù)的證明目的不予認(rèn)定。

本院經(jīng)審理查明，原審查明事實(shí)屬實(shí)。另查明，金某某不是浙江某某公司的員工。

本院認(rèn)為，本案金某某以浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部的名義與劉某某簽訂的《洋房水泥買(mǎi)賣(mài)合同》一份，合法有效。因在羅田某公司與浙江某某公司簽訂的《某名苑建筑工程承包補(bǔ)充合同》上雙方加蓋了公章，且金某某亦以項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的身份簽字。雖然金某某并非系浙江某某公司的員工，但依浙江某某公司與金某某簽訂的《掛靠施工協(xié)議》中，可以看出金某某系該工程的具體施工負(fù)責(zé)人。金某某在羅田某名苑項(xiàng)目施工過(guò)程中是以浙江某某公司的名義采購(gòu)該批水泥，且金某某在向劉某某出具欠條時(shí)亦加蓋了“浙江某某公司羅田某名苑項(xiàng)目部材料專用章”，出賣(mài)人劉某某有理由相信金某某系代表浙江某某公司而購(gòu)買(mǎi)水泥，并非金某某個(gè)人購(gòu)買(mǎi)。故本案所涉下欠劉某某的水泥款141000元及利息的償還義務(wù)應(yīng)由浙江某某公司承擔(dān)。上訴人浙江某某公司認(rèn)為下欠的水泥款系劉某某與金某某惡意串通形成的無(wú)事實(shí)依據(jù)，本院不予支持。因此，上訴人浙江某某公司的上訴理由均不能成立，本院依法予以駁回。綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，處理適當(dāng)，本院應(yīng)予維持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)3120元，由浙江某某公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　饒貴芳

審　判　員　　鄭　蕾

代理審判員　　張秋月

二〇一五年九月十二日

書(shū)　記　員　　胡晨旻

合同糾紛