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黑龍江省雞西市雞冠區(qū)人民法院

民事判決書

（2016）黑0302民初273號

原告李某某，男，19**年*月*日出生，滿族，住黑龍江省雞西市雞冠區(qū)X委X組。

委托訴訟代理人張旭濤，男，19**年*月*日出生，漢族，雞西市法律服務(wù)所法律工作者，住黑龍江省雞西市雞冠區(qū)X委X組。

被告徐某某，男，19**年*月*日出生，漢族，戶籍地黑龍江省雞西市雞冠區(qū)X委X組，現(xiàn)住黑龍江省雞西市雞冠區(qū)X小區(qū)。

被告高某某，男，19**年*月*日出生，漢族，住黑龍江省雞西市雞冠區(qū)X委X組。

委托訴訟代理人張迎全，男，黑龍江雪原律師事務(wù)所律師。

原告李某某與被告徐某某、高某某民間借貸糾紛一案，本院于2016年1月14日立案受理。依法由代理審判員吳剛適用簡易程序于2016年2月24日公開開庭進(jìn)行了審理。因案情復(fù)雜，2016年3月30日本案轉(zhuǎn)為普通程序，并依法組成合議庭于2016年5月20日公開開庭進(jìn)行了審理。人民陪審員參與本案事實認(rèn)定。原告李某某及其委托代理人張旭濤，被告徐某某，高某某及其委托代理人張迎全到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某某訴稱，被告高某某與李某某是多年的朋友關(guān)系。2013年9月，高某某對李某某說，其有一個朋友徐某某在農(nóng)村養(yǎng)牛，急需30萬元周轉(zhuǎn)，借期4個月，自愿按月利率4%付息。因李某某系公務(wù)員，家中積蓄有限，擔(dān)心有風(fēng)險。高某某提出由其本人作擔(dān)保人，明確表示如果被告徐某某不能按時還款，高某某按時還款付息。李某某同意了二被告的借款請求。2013年9月26日，李某某與徐某某、高某某簽訂了借款協(xié)議，約定徐某某向李某某借款30萬元，借期4個月，徐某某按月利率4%付息，借款到期后，如徐某某未向李某某還款，由中間保人高某某向李某某還款付息。高某某作為中間保人在借款協(xié)議上簽字。借款到期后，徐某某僅給付了3個月利息，未按約償還本金及利息。李某某要求高某某還款，但高某某表示暫時無力償還，可以幫助李某某向徐某某索要借款，如果徐某某不能還款，待高某某有錢后向李某某償還借款。在高某某及李某某的催要下，徐某某于2014年2月中旬償還借款第4個月利息12000元，于2015年9月1日償還利息2萬元，本金及剩余利息至今未償還?，F(xiàn)李某某向法院提起訴訟，要求二被告連帶償還借款本金288000元，利息120960元，合計408960元；二被告承擔(dān)本案的全部訴訟費用。

被告徐某某辯稱，2015年9月1日，徐某某已償還2萬借款本金。徐某某取保候?qū)彽谋ＷC金為1萬元，取保候?qū)徠跐M，原告李某某將保證金取出，該1萬元也用于償還李某某借款本金。徐某某已償還李某某66000元。

被告高某某辯稱，原告李某某所述情況有部分不屬實。2013年9月，徐某某向李某某借款的本金并非30萬元，而是預(yù)先扣除了一個月的利息12000元。李某某交付徐某某的借款本金是288000元。李某某和徐某某約定每個月4分利息，借款期限4個月，高某某為擔(dān)保人。原、被告三方簽訂了書面的借款協(xié)議，約定如債務(wù)人不能還款時，由高某某承擔(dān)保證責(zé)任。徐某某的還款情況，高某某并不清楚。高某某不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。李某某在2014年9月前從未要求高某某協(xié)助其索要借款或要求高某某承擔(dān)保證責(zé)任。2014年9月份，李某某與徐某某重新簽訂協(xié)議，新達(dá)成的協(xié)議與高某某無關(guān)。2015年10月，李某某和徐某某再次簽訂還款協(xié)議，約定每個期限的還款數(shù)額，從該還款協(xié)議達(dá)成之日起利息從月利率4%，變更為月利率2%。高某某沒有在新還款協(xié)議擔(dān)保人一欄中簽字，高某某不是新達(dá)成借款協(xié)議的保證人。后來，李某某多次找高某某，要求高某某幫李某某索要借款。李某某系通過李某某找到高某某出借款項。徐某某已經(jīng)償還李某某借款本金3萬元、利息36000元。綜上，請駁回李某某對高某某的訴訟請求。

本案爭議的焦點：1、原告李某某與被告徐某某之間是否形成合法有效的借貸關(guān)系及抵押合同關(guān)系；2、李某某與被告高某某之間是否形成合法有效的保證合同關(guān)系及保證方式；3、高某某是否需承擔(dān)保證責(zé)任。

原告李某某為證明其主張，向本院提交下列證據(jù)：

證據(jù)1、借款協(xié)議和借據(jù)各一份，證實2013年9月26日被告徐某某向原告李某某借款30萬元，約定月利率4%，借期4個月，被告高某某承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，被告徐某某已收取借款本金。

證據(jù)2、證人王某某證言，證實2014年2月，王某某與李某某及原告李某某到某浴池找到被告高某某，李某某問高某某，“徐某某未償還借款，現(xiàn)在聯(lián)系不到徐某某怎么辦？”李某某對高某某說：“你擔(dān)保人，你得還我錢”。高某某說：“我現(xiàn)在沒錢，我要是錢回來了給你也行”。

證據(jù)3、證人李某某證言，證實2014年2月，原告李某某與李某某找高某某要錢，高某某說；“去石某某的煤礦要錢”。后來李某某和李某某多次向高某某要錢。2014年6月份，高某某、李某某和證人去看守所向徐某某要錢。

證據(jù)4、2014年4月23日、2014年5月19日，原告李某某與被告高某某談話錄音光盤1張及錄音內(nèi)容文字材料2份，證實李某某與二被告約定的還款期限屆滿后，二被告并未償還借款。李某某在法定期限內(nèi)向二被告主張了權(quán)利，二被告均以暫時無錢給付為由相推脫。

證據(jù)5、被告高某某給原告李某某發(fā)送的手機(jī)電話信息記錄一份，證明2015年3月15日11時17分和11時19分，高某某給李某某發(fā)送2份信息，其明確表示愿意承擔(dān)還款義務(wù)，只是暫時有難處而未履行。

證據(jù)6、（2015）雞冠商初字第880號民事判決書一份和（2016）黑03民終223號民事判決一份，證實原告李某某通過被告高某某擔(dān)保共出借兩筆款項，兩筆借款合同內(nèi)容及起訴狀陳述內(nèi)容基本一致。兩份判決書可證實借款合同中的約定，高某某承擔(dān)連帶保證責(zé)任。在（2016）黑03民終223號案件審理中高某某提供的證人證實李某某在本案保證期間內(nèi)向高某某主張了權(quán)利，高某某應(yīng)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。

被告徐某某質(zhì)證認(rèn)為：對原告李某某提交的證據(jù)1，徐某某對證據(jù)真實性無異議，對證明問題有異議，其主張李某某實際交付借款為288000元；對李某某提交的證據(jù)2、3、4、5、6，徐某某無異議。

被告高某某質(zhì)證認(rèn)為：對原告李某某提交的證據(jù)1，高某某對該份證據(jù)的真實性無異議，對證明問題有異議，其主張李某某實際交付借款為288000元，李某某與被告徐某某之間存在抵押合同關(guān)系，借款合同上沒有明確約定是連帶保證，而根據(jù)合同中關(guān)于高某某代為清償?shù)谋硎黾袄钅衬称鹪V狀中第一頁倒數(shù)第二行陳述，“如果借款人徐某某不能按時還款，高某某按時還款付息，”這符合一般保證方式。故徐某某實際借款為288000元，李某某與徐某某之間的抵押合同成立，高某某為一般保證人；對李某某提交的證據(jù)2，高某某有異議，證人王某某和高某某不是朋友關(guān)系，與徐某某也不是朋友關(guān)系。2015年5月，在李某某的車內(nèi)，高某某第一次見到證人王某某，李某某向高某某介紹證人王某某是其親屬，證人證言有傾向性，證人對如何去找徐某某的時間記不清，而單獨對2014年正月在浴池找高某某的過程記憶猶新，建議法院對該證據(jù)不予采信。2014年9月中旬在某浴池休息大廳，高某某的位置距離休息大廳門口10多米，證人王某某在門口吸煙，不可能聽見高某某與李某某說什么，李某某也沒有說過證人陳述的內(nèi)容，證人所述不屬實；對李某某提交的證據(jù)3，高某某對證據(jù)的真實性有異議，李某某與王某某證詞不一致，相互矛盾。證人李某某陳述，多次陪李某某向高某某索要借款，但僅記住2014年2月的要款細(xì)節(jié)，顯然存在案前溝通。證人李某某陳述與王某某是20多年的好友，卻不知道王某某的真實名字，這說明證人李某某和王某某并不是很熟悉。李某某要錢的具體時間，高某某記不清了，應(yīng)該是穿短袖的時節(jié)，是過了保證期間之后，故請法院不予采信該證據(jù)；對李某某提交的證據(jù)4，高某某對證據(jù)的真實性無異議，但對證據(jù)形成的時間有異議，高某某主張證據(jù)形成時間是2014年9月份以后；對李某某提交的證據(jù)5，高某某對證據(jù)的真實性無異議，對證明目的有異議。李某某在訴石某某、高某某民間借貸糾紛一案中曾經(jīng)提交過此證據(jù)，證明高某某向李某某發(fā)送該短信。本案中李某某再次舉證，證明高某某因本案借款向李某某發(fā)送該短信，顯然是錯誤的，請法院不予采信；對李某某提交的證據(jù)6，高某某認(rèn)為不屬于證據(jù)，該組證據(jù)屬于生效的法律文書，其對證據(jù)的真實性無異議，對二審法院的判決，高某某已經(jīng)依法申請再審，對證明目的有異議，該判決所認(rèn)定的事實與本案無關(guān)，請法院不予采信。

被告徐某某未向本院提交證據(jù)。

被告高某某為證明其主張，向本院提交下列證據(jù)：

證據(jù)1、被告高某某號碼為XXXXXX電話在2015年3月15日10時58分至11時23分短信內(nèi)容恢復(fù)打印件一份，證實原告李某某向法院提交證據(jù)5的短信內(nèi)容系被告徐某某發(fā)給高某某后，高某某轉(zhuǎn)發(fā)給李某某的，并不是高某某承諾向李某某還款，李某某向高某某提起訴訟已過訴訟時效和保證期間。

證據(jù)2、錄像光盤2張，證實2016年3月，被告高某某兩次到徐某某處錄制光盤，錄像內(nèi)容顯示徐某某處牛的數(shù)量足夠償還借款，李某某在起訴前和第一次庭審中明確表示不主張物保，因此高某某在李某某不主張物保的范圍內(nèi)是免責(zé)的，請駁回李某某對高某某的訴訟請求。如果李某某認(rèn)為牛的價值沒有超過借款本金和利息，高某某可以向法院申請對徐某某目前存欄的牛進(jìn)行價值評估。從現(xiàn)在開始，如果李某某怠于行使物保的權(quán)利，一切后果由李某某自行承擔(dān)。

原告李某某認(rèn)為：對被告高某某提交的證據(jù)1，李某某對證據(jù)的真實性及證明目的均有異議，該證據(jù)系復(fù)印件且沒有來源，不符合證據(jù)的形式要件，第一次庭審中高某某陳述，該信息是石某某所發(fā)，現(xiàn)又稱系徐某某所發(fā)，故高某某所訴并不屬實，請法院不予采信；對高某某提交的證據(jù)2，李某某對真實性無異議，但對光盤載錄的內(nèi)容和證明目的有異議，在兩份錄像中，被告徐某某分別陳述，“馬是我的，又表示馬不是我的，”相互矛盾。錄像中存欄牛并不是借款合同約定的抵押物。在本案第一次庭審中，徐某某陳述，作為抵押物的50頭牛于2013年末全部死亡，只剩下幾頭小牛，所以錄像中體現(xiàn)的牛根本不是本案的抵押物。通過觀看錄像存欄牛并非規(guī)范養(yǎng)殖，只是存欄轉(zhuǎn)運的肉牛，不具有養(yǎng)殖價值，二被告以此為抵押物根本不能成立。李某某從未拒絕過以牛抵債，如果二被告有以牛抵債的誠意，確定合理的價格，李某某可以接受，但需在法院的見證下進(jìn)行。綜上，李某某對該組證據(jù)的證明目的有異議。

被告徐某某質(zhì)證認(rèn)為：對被告高某某提交的證據(jù)1，徐某某對真實性無異議；對被告高某某提交的證據(jù)2，徐某某陳述其現(xiàn)在確實擁有牛，但之前的大牛全部死亡，徐某某和朋友一同又買了一些大牛繁殖，之前的10多個小牛長大了，與新買來的大牛繁殖，就變成現(xiàn)在的60多頭牛，馬不是徐某某的。

本院經(jīng)審查核實，認(rèn)證如下：

原告李某某提交的證據(jù)1，二被告對證據(jù)的真實性無異議，故本院對該證據(jù)的真實性予以確認(rèn)，雖然被告高某某質(zhì)證認(rèn)為依據(jù)借款合同的約定其應(yīng)承擔(dān)一般保證責(zé)任，但借款合同關(guān)于保證責(zé)任的約定為借款到期后徐某某未向李某某還款，中間保人高某某將徐某某的全部借款利息還給李某某，這不符合一般保證的約定條件，故本院不予采信高某某的質(zhì)證意見，對該證據(jù)予以采信，但李某某認(rèn)可僅向被告徐某某交付借款288000元，故該證據(jù)僅能證明徐某某向李某某借款288000元；李某某提交的證據(jù)2、3、4、6相互印證可以證實在保證期間內(nèi)李某某要求高某某承擔(dān)保證責(zé)任，故本院對李某某提交的證據(jù)2、3、4、6予以采信；李某某提交的證據(jù)5，雖然高某某主張該信息系徐某某向其發(fā)送，其向李某某轉(zhuǎn)發(fā)的，但未提交有效證據(jù)予以證實，故本院對該證據(jù)予以采信。

被告高某某提交的證據(jù)1，因該證據(jù)系打印件且高某某無法證實該證據(jù)的來源，故本院對該證據(jù)不予采信；高某某提交的證據(jù)2，因高某某與被告徐某某均認(rèn)可用于抵押的50頭牛已全部死亡，簽訂借款協(xié)議時徐某某擁有的大牛也全部死亡，高某某也未能證明錄像中體現(xiàn)的牛系徐某某所有，故本院對該證據(jù)不予采信。

根據(jù)以上確認(rèn)的證據(jù)及當(dāng)事人的當(dāng)庭陳述，本院認(rèn)定案件事實如下：

2013年9月26日，原告李某某與被告徐某某、高某某簽訂借款協(xié)議，約定徐某某向李某某借款30萬元，借款期限4個月，徐某某從借款之日起每月按月利率4%向李某某支付利息，徐某某需在借款期限內(nèi)將全部借款償還李某某，借款到期后，徐某某未向李某某還款，由中間保人高某某將徐某某全部借款及利息償還李某某。原、被告三方未約定保證期間。徐某某以50頭牛為借款提供抵押擔(dān)保。借款合同簽訂后，李某某向徐某某交付借款時預(yù)先按月利率4%扣除1個月利息12000元，僅向徐某某交付借款288000元。李某某主張，借款合同中“現(xiàn)有50頭牛做抵押”是徐某某書寫的，徐某某書寫完畢后，原、被告三方簽訂的借款合同。從開始借款至借款期限屆滿后，徐某某從未擁有過50頭牛，抵押物始終不存在，故李某某與徐某某之間并不存在抵押合同關(guān)系。第一次庭審中高某某及徐某某均認(rèn)可，簽訂借款合同時，徐某某飼養(yǎng)了100多頭牛。徐某某以體重最重的前50頭牛做抵押，但徐某某飼養(yǎng)的100多頭牛，包括用于抵押的50頭牛于2013年末開始得口蹄疫，到2014年的3、4月份大牛全部死亡，僅剩幾頭小牛。第二次庭審中，關(guān)于徐某某飼養(yǎng)牛的情況，徐某某仍然堅持第一次庭審時的觀點，但高某某主張，第一次庭審時徐某某陳述牛存在死亡現(xiàn)象，還存活一些牛，徐某某的牛沒有死亡那么多，是徐某某轉(zhuǎn)移走了。簽訂借款合同時，原、被告三方并未明確約定以哪頭牛作為特定的抵押物，2014年4月徐某某所有的牛不足50頭，之后徐某某又購買了一些牛進(jìn)行繁殖，約定的抵押物是種類物不是特定物。借款到期后，徐某某未按約定償還借款，僅償還部分利息66000元。對于徐某某已償還的利息，李某某、徐某某及高某某均認(rèn)為以借款本金288000元為基數(shù)，按月利率2%計算，利息已償還至2014年9月11日。李某某于2014年2月及2014年4月23日、2014年5月19日要求高某某承擔(dān)保證責(zé)任。高某某于2015年3月15日11時17分和11時19分向李某某發(fā)送2條信息，信息內(nèi)容為“放心高叔我過一陣把錢還你現(xiàn)在有難處”?，F(xiàn)李某某向本院提起訴訟，要求二被告連帶償還借款288000元、利息120960元（從2014年9月12日至2016年6月12日止，以288000元為基數(shù)，按月利息2%計算）。

本院認(rèn)為，原告李某某與被告徐某某之間的借貸關(guān)系是雙方真實意思表示，未違反法律禁止性規(guī)定，故合法有效。李某某向徐某某交付借款288000元，雙方約定借款期限4個月，徐某某從借款之日起每月按月利率4%向李某某支付利息，徐某某應(yīng)按約定還款付息，李某某在訴訟請求中自愿降低利率，按月利率2%要求給付利息未違反國家對民間借貸利率的限制性規(guī)定，故本院對李某某要求徐某某償還借款288000元、利息120960元的訴訟請求予以支持。

關(guān)于高某某提供保證擔(dān)保的方式的問題。原、被告對被告高某某為徐某某借款提供保證擔(dān)保無異議，但李某某認(rèn)為高某某系連帶保證人，高某某認(rèn)為其應(yīng)承擔(dān)一般保證責(zé)任。本院認(rèn)為，借款合同關(guān)于高某某保證責(zé)任的約定為“借款到期后徐某某未向李某某還款，中間保人高某某將徐某某的全部借款及利息還給李某某。”李某某在訴狀中關(guān)于高某某承擔(dān)保證責(zé)任的陳述為“高某某提出由其本人作擔(dān)保人，明確表示如果徐某某不能按時還款，高某某按時還款付息。”借款合同關(guān)于保證責(zé)任的約定及高某某對保證責(zé)任的承諾均系承擔(dān)保證責(zé)任的基本概念，不符合一般保證債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的特殊約定，高某某不具有先訴抗辯權(quán)。依據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任，故本院認(rèn)定高某某應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

關(guān)于原告李某某與被告徐某某之間是否形成抵押合同關(guān)系，李某某是否怠于行使抵押權(quán)的問題。徐某某及被告高某某均主張李某某與徐某某之間形成抵押合同關(guān)系，李某某則以徐某某用于抵押的50頭牛不存在為由主張其與徐某某之間未形成抵押合同關(guān)系，但李某某陳述借款合同中“現(xiàn)有50頭牛做抵押”是徐某某書寫的，徐某某書寫完畢后，原、被告三方簽訂的借款合同，這表明李某某已接受徐某某以50頭牛為借款提供抵押擔(dān)保，故本院不予采信李某某關(guān)于50頭牛不存在的辯解，認(rèn)定李某某與徐某某之間形成了合法有效的抵押合同關(guān)系。借款合同約定徐某某借款的期限至2014年1月26日，而第一次庭審中，徐某某及高某某均認(rèn)可簽訂借款合同時，徐某某飼養(yǎng)了100多頭牛，以體重最重的前50頭牛做抵押。徐某某飼養(yǎng)的100多頭牛，包括用于抵押的50頭牛于2013年末開始得口蹄疫，到2014年的3、4月份大牛全部死亡。第二次庭審中，關(guān)于徐某某飼養(yǎng)牛的情況，徐某某仍然堅持第一次庭審時的主張，雖然高某某主張，徐某某的牛沒有死亡那么多，是徐某某轉(zhuǎn)移走了。簽訂借款合同時，原、被告三方并未明確約定以哪頭牛作為特定的抵押物，所以抵押物是種類物不是特定物。本院認(rèn)為，高某某對其反悔的陳述未提交證據(jù)予以證實，故本院對其反悔的陳述不予采信。對于是否明確以哪頭牛作為抵押，第一次庭審中，二被告確認(rèn)以體重最重的前50頭牛做抵押，故本院對高某某關(guān)于原、被告三方未明確約定以哪頭牛作為特定抵押物的辯解不予采信。綜上，徐某某提供抵押的擔(dān)保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物。借款期限屆滿前抵押物就已患口蹄疫，到2014年的3、4月份全部死亡，李某某不存在怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物的價值減少或者毀損、滅失的行為，所以保證人高某某不能減輕或者免除保證責(zé)任。

原、被告三方未舉證證明約定被告高某某提供保證擔(dān)保的保證期間。依法定高某某提供保證擔(dān)保的保證期間為6個月，原告李某某已舉證證明其在保證期間內(nèi)要求高某某承擔(dān)保證責(zé)任。綜上，高某某應(yīng)按約承擔(dān)保證責(zé)任。故本院支持李某某要求高某某對徐某某借款本息承擔(dān)連帶償還責(zé)任的訴訟請求。高某某在向李某某承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向徐某某追償。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條，《中華人民共和國合同法》第六十條第一款、第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第十九條、第二十一條、三十一條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第三十八條、第四十二條，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十九條之規(guī)定，判決如下：

被告徐某某、高某某于本判決生效之日起三日內(nèi)連帶償還原告李某某借款本金288000元、利息120960元，合計408960元。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費7570元，由原告李某某負(fù)擔(dān)151元，被告徐某某、高某某連帶負(fù)擔(dān)7419元，此款原告李某某已預(yù)付，被告徐某某、高某某在給付上款時將應(yīng)負(fù)擔(dān)的案件受理費一并給付原告李某某。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省雞西市中級人民法院。

審　判　長　王　劍

代理審判員　吳　剛

人民陪審員　劉璟瑩

二〇一六年七月六日

書　記　員　趙琳琳

民間借貸糾紛