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重慶市渝北區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）渝北法民初字第12457號

原告楊某某，男，生于19**年*月*日，漢族，住重慶市渝中區(qū)。

委托代理人李長城，重慶精卓律師事務所律師。

被告重慶某某實業(yè)有限公司，住所地重慶市北部新區(qū)金渝大道*號*，組織機構(gòu)代碼0503***6-4。

法定代表人陳某甲。

被告陳某乙，男，生于19**年*月*日，漢族，住重慶市渝北區(qū)。

被告陳某甲，男，生于19**年*月*日，漢族，住浙江省常山縣。

原告楊某某與被告重慶某某實業(yè)有限公司（以下簡稱某某公司）、陳某乙、陳某甲民間借貸糾紛一案，本院受理后，由代理審判員劉磊擔任審判長，與人民陪審員王先容、晏慧耘組成合議庭，適用普通程序并于2016年1月26日、2016年4月6日公開開庭進行了審理。原告楊某某及其委托代理人李長城，到庭參加了訴訟，三被告經(jīng)本院合法傳喚，無正當理由未到庭應訴，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告楊某某訴稱：2014年2月15日，原告與被告某某公司簽訂《項目投資合伙協(xié)議書》，約定：原告一次性投入50萬元后，后補充為實收40萬元，投入到第一被告購買塔機進行合作，期限為2年，即從2014年3月1日起至2016年3月1日止，并約定原告每季度收取固定收益4.5萬元，收益期為2年，每季度支付一次，即第一次支付時間為6月10日前支付4.5萬，之后每個季度首月10日前支付，第一被告必須按照協(xié)議準時支付收益及本金，投資期滿第一被告一次性返還原告投資款。違約未按時支付款項，原告有權(quán)要求其按照當期應付金額為基數(shù)按每月3%支付違約金，同時第一被告還應向原告賠償包括但不限于催收應付款費用、差旅費、律師費、訴訟費等，第二被告作為擔保人對被告1的上述義務承擔連帶清償責任。

原告依照協(xié)議約定向被告1支付了40萬元用于購買塔機，該塔機系四川奇俊起重機有限公司生產(chǎn)62（5510）型號。被告1按照合作協(xié)議約定向原告支付了第一個季度的固定收益，但之后未按約定向原告支付收益。

被告某某公司章程第三章規(guī)定：公司由兩個股東共同出資設(shè)立，注冊資本為人民幣3100萬元，注冊資本分兩次繳清，由全體股東分兩期于2013年8月1日之前交足，截至目前，仍然有2000萬出資未到位，被告2、3未按照章程約定繳費出資，屬于股東未全面履行出資義務的情形，應對上述全部債務在其出資不實的范圍內(nèi)承擔連帶清償責任。且根據(jù)原、被告簽訂的協(xié)議內(nèi)容，本案名為合伙，視為借貸。

現(xiàn)原告訴至本院并請求：1、判令被告某某公司向原告歸還借款本金40萬元及利息（以40萬元為基數(shù)，從2014年6月1日起按照年利率24%計算至本清時止）；2、判令被告陳某乙對上述第一項債務向原告承擔連帶清償責任；3、判令被告陳某甲在出資不實的范圍即105萬元范圍內(nèi)對被告某某公司的債務承擔連帶清償責任。

三被告未到庭參加訴訟，也未提交書面答辯意見。

經(jīng)審理查明以下事實：2013年12月12日，被告陳某甲以授權(quán)人身份向被告陳某乙出具《授權(quán)書》一份，載明：”茲有重慶某某實業(yè)有限公司法人陳某甲同志，授權(quán)陳某乙執(zhí)行董事，全權(quán)負責重慶某某實業(yè)有限公司相關(guān)業(yè)務事宜”。

2014年2月15日，以被告某某公司為承租方（甲方）、原告為出租方（乙方）簽訂《項目投資合作協(xié)議書》，主要約定：一、甲乙雙方投資合作項目設(shè)備為奇俊牌塔機，規(guī)格型號為63（5510），數(shù)量為一臺，價格為50萬元；二、1、乙方只一次性投資人民幣50萬元，投入到某某公司用于甲方生產(chǎn)經(jīng)營活動，乙方不承擔經(jīng)營期任何風險；2、甲方負責設(shè)備的質(zhì)量與安全以及一切保險責任，甲方負責設(shè)備維護和一切技術(shù)支持，甲方提供設(shè)備相關(guān)資料復印件給乙方，原件由甲方保管，甲方每季度向乙方提供（或告之）設(shè)備經(jīng)營情況書；3、乙方投資合作期限為2年，即2014年3月1日起至2016年3月1日止，乙方每季度收取固定收益為4.5萬元，收益期為2年，支付方式為每季度支付一次，即第一次支付時間為6月10日前支付4.5萬元，之后每季度首月10日前支付，投資期滿甲方一次性返還乙方投資款50萬元，即2016年3月1日前返還；4、甲方必須按本約定準時支付乙方投資收益及本金，如甲方逾期不準時支付乙方投資收益及本金，乙方有權(quán)要求甲方按照當期應付金額為基數(shù)每月3%利息支付乙方違約金，甲方還應向乙方賠償損失擔保但不限于催索逾期應付款的費用、差旅費、律師費、訴訟費等；5、兩年投資合作期滿后，自2016年3月1日起至甲乙雙方投資合作關(guān)系解除，乙方的受益權(quán)自動解除，乙方所購買設(shè)備產(chǎn)權(quán)歸甲方作為兩年經(jīng)營期間管理費、運輸費、風險費；補充：實收肆拾萬元，按比例計算投資收益，匯入銀行。被告陳某乙在合同落款部分以甲方委托代理人簽字，另，被告陳某乙在該合作協(xié)議書上單獨還以擔保人身份簽字，并注明：如甲方不能履行本協(xié)議由擔保人負責。

2014年2月15日，被告某某公司向原告出具《證明》一份，載明：”奇俊塔機63（5510）型號設(shè)備產(chǎn)權(quán)從2014年3月1日起至2016年3月1日產(chǎn)權(quán)歸楊某某個人，編號140105，此證明與項目投資合作協(xié)議書附合”。

上述合同簽訂后，原告于2014年2月25日通過銀行轉(zhuǎn)賬方式向被告某某公司匯款10萬元，另于2014年3月30日通過銀行匯款方式向被告某某公司支付款項30萬元，共計向被告某某公司交付款項400000元。

2014年6月4日，被告某某公司向原告支付款項4.5萬元，之后未再向原告支付過款項。

另查明，被告某某公司工商部門登記的工商資料顯示該公司成立于2012年8月1日，企業(yè)類型為有限責任公司，注冊資本為叁仟壹佰萬元整，法定代表人為被告陳某甲，另，截至2016年4月6日，從工商部門查詢到的工商資料中顯示某某公司的章程（該章程形成于2012年8月1日）載明：第三章公司注冊資本：公司由2個股東共同出資設(shè)立，注冊資本為人民幣3100萬元，其中陳某甲出資額為155萬元，陳某乙出資額為2945萬元，出資方式均為貨幣，出資比例分別為5%、95%；公司注冊資本由全體股東依各自所認繳的出資比例分兩次繳納，首次出資應當在公司設(shè)立登記以前足額繳納。股東繳納出資情況如下：（一）首次出資情況：陳某乙、陳某甲均以貨幣方式分別出資950萬元、50萬元，出資比例分別為30.65%、1.61%，出資時間均為2012年8月1日；（二）第二次出資情況：陳某乙、陳某甲均以貨幣方式分別出資1995萬元、105萬元，出資比例分別為64.35%、3.39%，出資時間均為2013年8月1日。

還查明，原告為實現(xiàn)本案債權(quán)，委托重慶精卓律師事務所從事訴訟代理事務，雙方于2015年4月21日簽訂了書面的委托代理合同，合同約定原告應向重慶精卓律師事務所支付律師服務費5000元，之后，原告實際支付了律師費4000元。

現(xiàn)原告以借款到期后，被告至今未向原告履行還本付息義務為由訴至本院，請求判如所請。

以上事實，有原告的陳述及原告舉示的《項目投資合作協(xié)議書》、《授權(quán)書》、《中國民生銀行記賬憑證》、《中國民生銀行業(yè)務受理單》、《中國民生銀行個人匯款業(yè)務憑證》、《中國光大銀行個人轉(zhuǎn)賬回單》、《證明》、《公司基本情況》、《重慶某某實業(yè)有限公司章程》、《委托代理合同》、《國家稅務局通用機打發(fā)票》等在案為據(jù)，足以認定。

本院認為：原、被告簽訂了《項目投資合作協(xié)議書》，該合同名為投資合作協(xié)議或租賃協(xié)議，但從該合同內(nèi)容來看，因其約定原告只投入資金，不承擔任何經(jīng)營風險，同時還于每季度收取固定金額的收益，并且2年期滿后一次性收回本金，故該協(xié)議實為借款合同，原告為出借人，被告某某公司為借款人，被告陳某乙為擔保人，借款標的為40萬元，月利率為3%，借款到期日為2016年3月1日。經(jīng)本院審查，原、被告之間建立的借款及擔保關(guān)系是當事人之間的真實意思表示，內(nèi)容除月利率的約定標準過高超過了法律的禁止性規(guī)定之外，其余內(nèi)容均不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，合法有效。原告向被告某某公司交付了借款本金40萬元，履行了合同義務。關(guān)于借款本金的金額問題，因被告某某公司于2014年6月4日向原告歸還款項4.5萬元，該款項應系按月利率3%的標準向原告支付的借款利息，經(jīng)審查，該利率標準明顯過高，已超過人民銀行同期基準貸款利率的四倍，故超過部分本院依法不予支持，現(xiàn)查明人民銀行同期同類貸款基準利率為年利率6%，據(jù)此計算，截至2014年6月3日，被告某某公司應向原告支付的利息為19528.77元，因2014年6月4日向原告支付了利息4.5萬元，則抵充后的余款25471.23元系歸還的借款本金，故截至2014年6月4日，被告某某公司尚欠原告的借款本金為374528.77元，現(xiàn)借款期限已經(jīng)屆滿，被告某某公司至今未向原告歸還尚欠借款本金374528.77元，該行為已經(jīng)構(gòu)成違約，應承擔向原告歸還借款本金374528.77元的民事責任，對原告主張的其余本金，依法不予支持。同時，被告某某公司還應向原告支付利息，利率標準應按照中國人民銀行同期基準貸款利率的四倍計算，據(jù)此，被告某某公司應按以下方式向原告支付利息：以尚欠借款本金374528.77元為基數(shù)，從2014年6月4日起按照中國人民銀行同期基準貸款利率四倍計算，至本清時止。

關(guān)于原告主張的律師費4000元，原、被告在合同中約定律師費損失應當由被告某某公司支付給原告，現(xiàn)原告已經(jīng)舉證證明為實現(xiàn)本案債權(quán)實際產(chǎn)生了律師費4000元，故本院對原告訴請被告某某公司支付律師費4000元的主張，予以支持。

關(guān)于被告陳某乙的責任問題，陳某乙自愿就本案借款向原告提供保證擔保，根據(jù)其注明的保證方式即”如甲方不能履行本協(xié)議由擔保人負責”，該約定應為一般保證，即在對主合同糾紛審判后，且對主債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，保證人即被告陳某乙可以拒絕承擔保證責任，在對主債務人的財產(chǎn)強制執(zhí)行后仍不能履行債務時，就不足部分，被告陳某乙應當向原告承擔清償責任。

關(guān)于被告陳某甲的責任問題，被告陳某甲系被告某某公司的股東之一，公司章程規(guī)定其出資額應為155萬元，首次出資額為50萬元，第二次出資額為105萬元，且應于2013年8月1日履行完畢105萬元的出資義務，但至今被告陳某甲作為股東未履行105萬元的出資義務，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第十三條之規(guī)定，其應當在未出資的本金金額范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠窒蛟娉袚a充賠償責任，故本院認定被告陳某甲應在出資不實即105萬元的范圍內(nèi)對被告某某公司尚欠原告的借款本息及律師費在不能清償?shù)牟糠址秶鷥?nèi)承擔補充賠償責任。

綜上，本院依照《中華人民共和國民法通則》第一百零八條，《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百九十六條、第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、第二百一十一條，《中華人民共和國擔保法》第十七條、第二十一條，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第十三條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十四條、第一百五十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告重慶某某實業(yè)有限公司在本判決生效之日起十日內(nèi)歸還原告楊某某借款本金374528.77元及利息（以尚欠借款本金374528.77元為基數(shù)，從2014年6月4日起按照中國人民銀行同期基準貸款利率四倍計算，至本清時止）；

二、被告重慶某某實業(yè)有限公司在本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告楊某某律師費4000元；

三、如被告重慶某某實業(yè)有限公司的財產(chǎn)經(jīng)人民法院強制執(zhí)行后仍不能清償對原告上述第一、二項所負全部債務，對不足清償部分，由被告陳某乙承擔清償責任；

四、被告陳某甲在出資不實即105萬元的范圍內(nèi)對被告重慶某某實業(yè)有限公司尚欠原告楊某某的借款本息及律師費在其不能清償?shù)牟糠址秶鷥?nèi)承擔補充賠償責任；

五、駁回原告楊某某的其他訴訟請求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本案案件受理費7300元，公告費1120元，合計7420元，由被告重慶某某實業(yè)有限公司、陳某乙、陳某甲共同負擔。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于重慶市第一中級人民法院。雙方當事人在法定上訴期內(nèi)均未提出上訴或僅有一方上訴后又撤回的，本判決發(fā)生法律效力，當事人應自覺履行判決的全部義務。一方不履行的，自本判決內(nèi)容生效后，權(quán)利人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。申請執(zhí)行的期限為兩年，該期限從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算。

審　判　長　　劉　磊

人民陪審員　　王先容

人民陪審員　　晏慧耘

二〇一六年五月三日

書　記　員　　陳　實

合伙協(xié)議糾紛