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山東省泰安市某某區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）泰山民初字第652號(hào)

原告李某，女，漢族，1972年出生，住泰安市某某區(qū)。

委托代理人李某，山東縱觀律師事務(wù)所律師。

委托代理人李樹勇，山東縱觀律師事務(wù)所律師。

被告泰安市某某銀行股份有限公司，住所地泰安市。

法定代表人展某，董事長。

委托代理人張某，山東一山律師事務(wù)所律師。

原告李某與被告泰安市某某銀行股份有限公司（以下簡稱泰安某某銀行）勞動(dòng)爭議一案。本院受理后，依法由審判員霍孟芝適用簡易程序公開開庭進(jìn)行了審理，原告李某及其委托代理人李樹勇，被告泰安某某銀行的委托代理人張某均到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某訴稱，1989年3月，原告與被告的前身泰安市城市信用社建立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，2007年8月，泰安市城市信用社更名為泰安市某某銀行股份有限公司，但被告一直未與原告簽訂書面勞動(dòng)合同。2014年2月27日，被告擅自調(diào)整原告工作崗位，2014年7月15日，被告又違法與原告解除勞動(dòng)關(guān)系，原告認(rèn)為被告的行為違反了法律規(guī)定，為此提出起訴，請求判決：1、被告支付原告自2008年2月至2008年12月未簽訂書面勞動(dòng)合同雙倍工資56338.48元（5121.68×11個(gè)月）；2、支付2008年2月至2014年7月未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同一倍工資392544.4元；3、支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金189502.16元；4、支付2014年5月、2014年6月低于最低工資的差額部分1390.08元；5、支付2014年7月份工資3296.72元；6、支付2008年1月至2014年7月帶薪年休假工資65345.7元；7、支付2012年8月至2014年7月休息日法定節(jié)假日加班工資170252.04元。訴訟中原告變更了第三項(xiàng)訴訟請求，將解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金由189502.16元變更為261205.68元。

被告泰安某某銀行辯稱，一、原告要求被告支付未簽訂書面勞動(dòng)合同雙倍工資的請求已超過申請仲裁時(shí)效，不應(yīng)受法律保護(hù)。首先原告申請仲裁的時(shí)間為2014年10月27日，已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第27條第1款所規(guī)定的申請仲裁一年的時(shí)效期限。因此，原告的該項(xiàng)訴訟請求不應(yīng)受法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。其次，原告在合同解除前十二個(gè)月的平均工資為4075.37元，不是原告主張的5121.68元。

二、原告要求被告支付未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同雙倍工資的請求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第14條第3款的規(guī)定，用人單位自用工之日起滿一年不與員工訂立書面合同的，視為雙方“已訂立無固定期限勞動(dòng)合同”。而《勞動(dòng)合同法》第82條第2款關(guān)于“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”的規(guī)定，是針對(duì)用人單位違反該法第14條第2款規(guī)定，應(yīng)當(dāng)與員工訂立無固定期限合同而不與之訂立的行為所規(guī)定的罰則，不適用該法第14條第3款所規(guī)定的視為雙方“已訂立無固定期限勞動(dòng)合同”的情形。因此，原告的第二項(xiàng)訴訟請求，即向被告索要未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同雙倍工資，沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

三、原告在全員競聘活動(dòng)中落聘，不服從我行的工作安排、長期曠工，被告與其解除勞動(dòng)合同，符合法律規(guī)定。2014年2月27日，被告根據(jù)經(jīng)營需要進(jìn)行全員崗位競聘；由于原告不符合競聘崗位的條件，導(dǎo)致最終落聘。本次全員崗位競聘，總行共有14名員工落聘，落聘人員應(yīng)當(dāng)屬于不勝任工作的人員，被告有權(quán)為落聘人員調(diào)整工作崗位，因此被告于2014年3月4日發(fā)布了《崗位人員競聘結(jié)果的通知》，其中提出落聘人員可與支行進(jìn)行雙向選擇，為他們安排新的工作崗位。其中13人經(jīng)雙向選擇均到支行上崗，唯有原告不愿參加雙向選擇。被告只好又為其安排新的工作崗位到新區(qū)支行上班，并有人力資源部總經(jīng)理聶靜于2014年4月7日電話通知其報(bào)到上班，但被其拒絕。新區(qū)支行行長顏培鵬也于2014年4月7日電話通知并詢問原告何時(shí)報(bào)到，原告答復(fù)是：不會(huì)到支行報(bào)到。此后，顏行長又多次電話聯(lián)系原告前來報(bào)到，但都被拒絕。為了給原告再次提供改過的機(jī)會(huì)，2014年6月19日，被告通過郵局向原告發(fā)送了《報(bào)到通知書》，要求其2014年6月23日之前到新區(qū)支行報(bào)到，并明確告知，逾期不報(bào)到，將按我行規(guī)定與之解除勞動(dòng)合同。原告與2014年6月20日簽收了該通知的郵件，但仍未到新區(qū)支行報(bào)到。2015年1月27日，在泰安市勞動(dòng)人事爭議仲裁庭庭審過程中，原告本人也承認(rèn)自己從5月7日以后就沒有再去單位上班，由于原告不服從公司安排，長期曠工，根據(jù)向原告公示過的《員工管理辦法》第4章第20條第2項(xiàng)第3目規(guī)定：“連續(xù)曠工3天，全年累計(jì)曠工7天以上”，第8目規(guī)定：“無正當(dāng)理由不服從工作安排”等嚴(yán)重違反規(guī)章制度的，可立即被解除勞動(dòng)合同，并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，經(jīng)征求工會(huì)的意見，被告決定于2014年7月15日與原告解除勞動(dòng)合同，并于2014年7月16日將解除勞動(dòng)合同通知書通過郵局寄送原告，2014年7月17日由其本人簽收。從上述情況可知，被告與原告解除勞動(dòng)合同完全符合《勞動(dòng)合同法》第39條第2項(xiàng)的規(guī)定。原告的第三項(xiàng)訴訟請求，要求被告支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金的請求，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

四、原告長期曠工，不應(yīng)得到工資，更不適用最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定。勞動(dòng)保障部發(fā)布的《最低工資規(guī)定》（部令第21號(hào)）第3條規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間或依法簽訂的勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)提供了正常勞動(dòng)的前提下，用人單位依法應(yīng)支付的最低勞動(dòng)報(bào)酬”；第12條第3款又規(guī)定：“勞動(dòng)者由于本人原因造成的在法定工作時(shí)間內(nèi)或依法簽訂的勞動(dòng)合同約定的工作時(shí)間內(nèi)未提供正常勞動(dòng)的，不適用于本條規(guī)定（即不適用最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定）”。從原告長期曠工的情況看，其不能適用最低工資標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，曠工期間不應(yīng)當(dāng)支付其工資。因此，原告的第四項(xiàng)、第五項(xiàng)訴訟請求，要求支付2014年7月份的工資，均沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

五、2008年以來，原告確實(shí)未休年休假，但是泰安某某銀行依法向其支付了年假工資。原告的《干部履歷表》顯示，其參加工作的時(shí)間為1989年3月，2008年之后其應(yīng)享受的年休假天數(shù)為15天。原告《2008年至2013年年休假工資發(fā)放情況表》顯示，向其支付的年假工資2008年為2581.62元；2009年為2581.26元；2010年為4345.12元；2011年為5523.30元2012年為7404.30元；2013年應(yīng)發(fā)7404.30元，但尚未支付。2014年，由于原告長期曠工，而總行在其曠工的4、5、6月仍向其支付了工資或基本生活費(fèi)，比照國務(wù)院《職工帶薪年休假條例》（國務(wù)院令第514號(hào)）第4條第2向關(guān)于“職工請事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的”不享受當(dāng)年年休假的規(guī)定，原告不應(yīng)再享受2014年的年假。因此，被告同意將李某2013年的年假工資7404.30元予以支付，其第六項(xiàng)訴訟請求，即要求支付其帶薪年休假工資65345.7元，沒有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以駁回。

六、原告要求泰安某某銀行支付2012年8月至2014年7月休息日法定節(jié)假日加班工資170252.04元的訴訟請求未經(jīng)依法仲裁，請求法庭予以駁回。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，原告的該項(xiàng)訴訟請求屬于獨(dú)立的勞動(dòng)爭議而且原告的該項(xiàng)訴訟請求未經(jīng)依法仲裁，欽此，請求法庭依法予以駁回。

綜上所述，請求法院駁回原告的訴訟請求。

經(jīng)審理查明，1989年3月，原告進(jìn)入泰安市城市信用社股份有限公司工作，2006年3月31日，原告與泰安市城市信用社簽訂勞動(dòng)合同，期限自2006年4月1日至2007年3月31日，合同期一年。后泰安市城市信用社股份有限公司改制為泰安市某某銀行股份有限公司，即本案被告。原告繼續(xù)在被告處工作，雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同。2014年2月27日被告作出《關(guān)于開展泰安市某某銀行總行崗位競聘的通知》，競聘時(shí)間為：2014年3月1日至2014年3月3日。原告李某遞交了報(bào)名表，競聘崗位為管庫員。2014年3月4日被告泰安某某銀行作出《關(guān)于公布泰安市某某銀行總行崗位人員競聘結(jié)果的通知》，李某落選。對(duì)于落聘人員,被告按照《泰安市某某銀行總行崗位競聘實(shí)施辦法》的規(guī)定組織其與支行進(jìn)行雙向選擇，調(diào)整崗位。落聘人員除原告李某外，均參加了雙向選擇，調(diào)整了工作崗位。2014年4月7日，被告在原告雙向選擇無果的情況下，將原告的工作崗位調(diào)整到新區(qū)支行，由新區(qū)支行行長顏某鵬電話通知原告到新區(qū)支行報(bào)到工作，原告明確表示不到新的工作崗位上班。2014年4月1日至2014年5月4日期間，原告仍在原工作崗位即總行金庫所在地的進(jìn)行考勤，每天早晨簽到后離開。原告稱自2014年5月7日以后去中心金庫上班，單位已經(jīng)在指紋考勤機(jī)上把其刪除，按不上手印，去也沒有用，之后就沒有去，沒有辦理請假手續(xù)。被告稱原告在競聘落崗后，由于不參加雙向選崗，單位將其安排在新區(qū)支行上班，考勤在新區(qū)，在2014年5月5日后在總部就沒有原告的考勤記錄了。從被告提供的考勤記錄看，原告最后一次考勤的記錄在2014年5月4日。2014年6月19日，被告通過郵寄方式向原告送達(dá)了《報(bào)到通知書》。《報(bào)到通知書》中的內(nèi)容為：“李某同志，按照《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，因工作需要，現(xiàn)通知您在2014年6月23日之前到泰安市商業(yè)銀行新區(qū)支行報(bào)到，并履行相關(guān)考勤手續(xù)。逾期不報(bào)到者，將根據(jù)我行規(guī)定做解除勞動(dòng)合同處理。特此通知。”次日，原告簽收郵件，但未按照通知書的要求到新區(qū)支行報(bào)到工作。2014年7月1日，被告向泰安市商業(yè)銀行工會(huì)委員會(huì)出具《征求意見函》，載明：“李某同志在知曉行內(nèi)對(duì)其工作安排的情況下，至今未正式報(bào)到上崗工作，自2014年3月11日起至今曠工時(shí)間累計(jì)約79天，嚴(yán)重違反了行內(nèi)紀(jì)律。按照《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》規(guī)定執(zhí)行，曠工三天可以解除勞動(dòng)合同，現(xiàn)做出與之解除勞動(dòng)合同的決定。現(xiàn)呈請工會(huì)對(duì)處理決定提出寶貴的意見和建議。”2014年7月11日，泰安市商業(yè)銀行工會(huì)委員會(huì)對(duì)征求意見函作出復(fù)函。回復(fù)內(nèi)容為：“泰安市某某銀行股份有限公司員工李某因違反《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》，泰安市某某銀行股份有限公司提出與其解除勞動(dòng)合同關(guān)系的處理意見。依據(jù)《中華人民共和國工會(huì)法》及《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》有關(guān)規(guī)定，同意泰安市某某銀行股份有限公司提出的對(duì)李某同志的處理意見。”2014年7月16日，被告向原告送達(dá)了《李某解除勞動(dòng)合同通知書》。該通知書寫明：“李某同志，2014年2月泰安市商業(yè)銀行開展了總行崗位競聘的工作，競聘結(jié)束后，按照相應(yīng)程序，李某（身份證號(hào)：××）未取得原崗位資格，屬于總行崗位落聘人員。2014年3月商行下發(fā)了《關(guān)于公布泰安市商業(yè)銀行總行崗位人員競聘結(jié)果的通知》，按照通知要求‘原部室員工參加競聘未取得崗位資格的，與支行進(jìn)行雙向選擇’。雙向選擇工作結(jié)束后，未有支行表示同意接受您工作。隨后，人力資源部為您指定接收支行，并進(jìn)行了通知，您在知曉行內(nèi)對(duì)您工作安排的基礎(chǔ)上未到崗位報(bào)到工作。自2014年3月起至今，未按泰安市商業(yè)銀行考勤管理要求進(jìn)行考勤，累計(jì)曠工約79天余。根據(jù)《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》‘連續(xù)曠工三天，全年累計(jì)曠工七天以上，本行予以解除勞動(dòng)關(guān)系。特此通知。”2014年7月17日，原告簽收了《解除勞動(dòng)合同通知書》。2015年1月12日，原告李某作為申請人，以被告泰安某某銀行作為被申請人，向泰安市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請，請求裁決：1、被申請人支付未簽訂書面勞動(dòng)合同（2008年2月至12月）雙倍工資56338.48元；2、支付2008年2月至2014年7月未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同雙倍工資392544.40元；3、支付1989年3月至2014年7月15日違法解除勞動(dòng)關(guān)系雙倍賠償金189502.16元；4、支付2014年5月、6月份工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的差額部分1390.08元；5、支付2014年7月份14天工資3296.72元；6、支付2008年1月至2014年7月帶薪年休假工資65345.70元；7、為申請人辦理失業(yè)登記及失業(yè)金申領(lǐng)手續(xù)；8、為申請人辦理住房公積金封存及領(lǐng)取手續(xù)。2015年2月27日，泰安市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)作出泰勞人仲案字【2015】第5號(hào)仲裁裁決書，裁決：一、被申請人支付申請人2008年至2013年帶薪年休假工資40031.60元（235.48×（10+15×5）×200%），扣除被申請人已支付的20886.48元，被申請人還應(yīng)支付申請人19145.12元。二、駁回申請人的其他仲裁請求。2015年3月20日，仲裁裁決書送達(dá)雙方當(dāng)事人。2015年4月1日原告李某不服仲裁裁決，起訴至本院，請求判如所訴。

2014年3月24日，市紀(jì)委派駐第七紀(jì)檢組接到群眾來訪反映被告存在違反人事紀(jì)律，任人唯親的問題。市紀(jì)委派駐七組立即組織人員進(jìn)行調(diào)查，2014年4月3日，作出《市紀(jì)委派駐第七紀(jì)檢組調(diào)查情況報(bào)告》，調(diào)查報(bào)告中“調(diào)查情況”載明：“據(jù)調(diào)查，商業(yè)銀行今年初組織全員崗位競聘，根據(jù)崗位職責(zé)的需要設(shè)定中心金庫招聘三名管庫員，報(bào)名條件為‘?？苹蛞陨蠈W(xué)歷，三年以上金庫現(xiàn)金出納工作經(jīng)驗(yàn)，具備會(huì)計(jì)從業(yè)資格’。從報(bào)名情況看，當(dāng)時(shí)有四名人員報(bào)名參加該崗位競聘，其中兩名人員與報(bào)名條件不符（姜延超不具備會(huì)計(jì)從業(yè)資格且工作年限不足三年，李某工作年限不足三年）。負(fù)責(zé)崗位競聘的人力資源部副總經(jīng)理聶靜向用人部門運(yùn)營管理部總經(jīng)理姜傳朋提出異議，姜傳朋考慮該崗位比較特殊，不能空崗，提出要求讓兩名不符合競聘條件的人員破格進(jìn)入面試。通過評(píng)委的打分以及最終結(jié)果的公示，兩名不符合條件的人員中姜延超競聘成功，李某落聘。”“調(diào)查結(jié)果”中載明：“在人員競聘方面不構(gòu)成違犯人事紀(jì)律，任人唯親的問題，但存在執(zhí)行制度不夠嚴(yán)謹(jǐn)?shù)默F(xiàn)象。在組織崗位競聘過程中，對(duì)不符合競聘條件的人員放寬條件進(jìn)入面試，既沒有向當(dāng)事人告知，也沒有逐級(jí)上報(bào)，人力資源部和用人部門存在著執(zhí)行制度比較隨意的情況。”

另查明，2013年9月23日，被告召開泰安市商業(yè)銀行二屆一次職工代表大會(huì)，經(jīng)職工代表審議通過了《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》（以下簡稱《員工管理辦法》），同時(shí)廢止了《商業(yè)銀行員工管理暫行辦法》?！秵T工管理辦法》第九條規(guī)定：原告上崗須經(jīng)考試合格后，通過選拔或競爭取得崗位。員工上崗必須具備崗位規(guī)定的資格和條件。（一）崗位專業(yè)考試。按本行規(guī)定，員工必須參加本行組織的相關(guān)崗位專業(yè)資格考試、考核，合格者取得各型人才上崗資格。（二）競爭上崗。具備資格條件的員工經(jīng)選拔或競爭取得工作崗位。選拔上崗和競爭上崗主要以員工的工作能力和工作業(yè)績?yōu)橐罁?jù)。員工競爭上崗原則上每兩年進(jìn)行一次，以各支行、營業(yè)部及總行為單位，未能競爭上崗的，實(shí)行待崗。第十條規(guī)定：員工有下列情形之一的，實(shí)行待崗：（一）、因組織結(jié)構(gòu)、工作流程調(diào)整，原職位被撤銷，且暫無接收單位的人員；（二）、因進(jìn)行工作調(diào)整或人事任免及崗位競聘而需要發(fā)生工作崗位變化，但本人拒絕接收新工作崗位的人員；（三）、上崗考試不合格經(jīng)補(bǔ)考后仍不合格或績效考核不達(dá)標(biāo)的；…………第十一條：2、培訓(xùn)期間，待崗員工按照在崗員工同樣標(biāo)準(zhǔn)考勤、請假或休假，向人力資源部提交請假或休假申請。無故缺勤者，視同曠工。…………4、待崗員工不接收待崗培訓(xùn)、或調(diào)整崗位后仍不能勝任工作要求的，按照本辦法規(guī)定上報(bào)行長辦公會(huì)并征求工會(huì)意見，解除勞動(dòng)關(guān)系。第十三條：員工待崗期限一般不超過三個(gè)月，待崗期間每月按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放，無基礎(chǔ)工資、崗位工資及績效工資。第二十條第（二）項(xiàng)規(guī)定：員工有下列嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律、本行規(guī)章制度及其他法律法規(guī)情形之一的，本行予以解除勞動(dòng)合同。……3.違反勞動(dòng)紀(jì)律、連續(xù)曠工3天，全年累計(jì)曠工7天以上或一年內(nèi)違反其他方面勞動(dòng)紀(jì)律5此以上的……。2013年10月19日，被告組織包括原告在內(nèi)的員工對(duì)《員工管理辦法》進(jìn)行學(xué)習(xí)，并且原告在《關(guān)于組織員工學(xué)習(xí)<泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法>、<泰安市商業(yè)銀行違規(guī)行為處理暫行規(guī)定>、<泰安市商業(yè)銀行問題授信業(yè)務(wù)責(zé)任追究辦法>等規(guī)章制度的學(xué)習(xí)會(huì)學(xué)習(xí)人員簽到表》上簽字。

原告解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月工資分別為：2013年7月份工資4951.42元，8月份工資5268.93元，9月份5457.54元，10月份5049.54元，11月份5169.54元，12月份5655.43元，2014年1月份5697.61元，2月份4037.10元，3月份3153.71元，4月份3153.71元，5月份654.96元，6月份654.96元。另外在2013年9月18日，發(fā)放過節(jié)費(fèi)1200元，在2014年12月24日發(fā)放取暖費(fèi)2100元，過節(jié)費(fèi)及取暖費(fèi)作為福利費(fèi)單獨(dú)發(fā)放。在被告制定的《員工管理辦法》中第二十九條規(guī)定：“本行在崗員工實(shí)行基礎(chǔ)工資、崗位工資加績效工資制。”被告稱自2008年至2012年為原告發(fā)放帶薪年休假工資數(shù)額分別為：2323.13元、1290.63元、4345.12元、5523.30元、7404.30元，2013年的帶薪年休假7404.3元仍未發(fā)放。原告認(rèn)可被告已為其發(fā)放部分帶薪年休假工資，但是對(duì)差額部分沒有提交證據(jù)予以證實(shí)。

原告稱其自2012年8月至2014年7月期間存在休息日、法定節(jié)假日加班的事實(shí)，要求被告支付加班費(fèi)，原告李某在仲裁時(shí)并未申請?jiān)擁?xiàng)請求。本案在庭審過程中詢問原告對(duì)其訴稱的加班事實(shí)是否有證據(jù)提交，原告表示沒有證據(jù)提交。

上述事實(shí)，由經(jīng)過庭審質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證實(shí)：

一、2006年3月31日，原告與泰安市城市信用社簽訂的勞動(dòng)合同一份。

二、被告作出的《關(guān)于開展泰安市商業(yè)銀行總行崗位競聘的通知》一份；

三、被告作出的《崗位人員競聘結(jié)果的通知一份》；

四、泰安市紀(jì)委派駐第七紀(jì)檢組作出的《調(diào)查情況報(bào)告》一份；

五、被告作出的《報(bào)到通知書》及送達(dá)憑證一份；

六、被告制定的《泰安市商業(yè)銀行員工管理辦法》及《學(xué)習(xí)人員簽到表》一份；

七、泰安市商業(yè)銀行工會(huì)作出的《復(fù)函》一份；

八、被告向原告送達(dá)的《解除勞動(dòng)合同通知書》及送達(dá)憑證各一份；

九、2013年7月至2014年6月份，原告銀行卡交易明細(xì)查詢單一份；

十、2015年2月27日，泰安市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)作出的泰勞人仲案字【2015】第5號(hào)仲裁裁決書及送達(dá)回證；

十一、庭審筆錄。

本院認(rèn)為，用人單位與勞動(dòng)者之間建立勞動(dòng)關(guān)系后，雙方均應(yīng)按照法律規(guī)定，行使自己的權(quán)利、履行自己的義務(wù)，不履行自己的義務(wù)，則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

一、關(guān)于被告泰安某某銀行與李某原告解除勞動(dòng)合同是否合法、被告應(yīng)否向原告支付賠償金問題。

原告于1989年進(jìn)入被告工作，雙方自此建立勞動(dòng)合同關(guān)系?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)法》第三條規(guī)定：勞動(dòng)者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)利、取得勞動(dòng)報(bào)酬的權(quán)利、休息休假的權(quán)利、獲得勞動(dòng)安全衛(wèi)生保護(hù)的權(quán)利、接受職業(yè)技能培訓(xùn)的權(quán)利、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利的權(quán)利、提請勞動(dòng)爭議處理的權(quán)利以及法律規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán)利。勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)完成勞動(dòng)任務(wù)，提高職業(yè)技能、執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程、遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。第四條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)。遵守勞動(dòng)紀(jì)律是勞動(dòng)者的法定義務(wù)。本案中，被告泰安某某銀行依據(jù)國家相關(guān)法律法規(guī)通過民主程序制定了《員工管理辦法》，規(guī)定了請銷假制度、上崗、待崗與轉(zhuǎn)崗等制度，該辦法制定后，被告泰安某某銀行進(jìn)行了公示和組織員工學(xué)習(xí)，該辦法對(duì)被告泰安某某銀行的員工具有約束力，對(duì)原告李某也具有約束力。被告泰安某某銀行進(jìn)行競爭上崗，原告李某落聘后，可與支行進(jìn)行雙向選擇或待崗，無論是選擇新單位還是待崗，原告李某作為單位員工均應(yīng)按時(shí)上下班、有事請假，在沒有辦理請假手續(xù)的情況下，不到單位上班工作，已違反了被告泰安某某銀行的規(guī)章制度，構(gòu)成曠工。被告泰安某某銀行以此為由、通知工會(huì)后與原告李某解除勞動(dòng)合同并無不當(dāng)，原告李某要求被告支付賠償金的訴訟請求，于法無據(jù)，本院不予支持。

二、關(guān)于被告應(yīng)否向原告李某支付2008年2月至2008年12月未簽訂書面勞動(dòng)合同雙倍工資問題。

《中華人民共和國勞動(dòng)爭議仲裁法》第二十七條規(guī)定：勞動(dòng)爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。原告要求被告支付自2008年2月至2008年12月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資56338.48元的訴訟請求，應(yīng)當(dāng)自2009年1月至2010年1月1日期間主張自己的權(quán)利，原告于2014年1月提出仲裁申請，已經(jīng)超出了訴訟時(shí)效。且沒有仲裁時(shí)效中止、中斷的事實(shí)，故對(duì)其該項(xiàng)訴訟請求，本院不予支持。

三、關(guān)于被告應(yīng)否向原告李某支付2008年2月至2014年7月未簽訂無固定期限勞動(dòng)合同一倍工資的問題。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條第二款規(guī)定：用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：（一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。第十四條第三款規(guī)定：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。第八十二條第二款規(guī)定：用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。本案中，原告李某自1989年3月到被告泰安某某銀行的前身泰安市城市信用社股份有限公司工作，僅在2006年3月31日，原告與泰安市城市信用社股份有限公司簽訂了一年期的勞動(dòng)合同，之后未再簽訂書面勞動(dòng)合同。根據(jù)原、被告簽訂書面勞動(dòng)合同及實(shí)際用工的情況，因?yàn)楸桓嫖窗凑辗梢?guī)定與原告李某簽訂書面勞動(dòng)合同，雙方之間應(yīng)視為已訂立無固定期限的勞動(dòng)合同。雙方之間不存在《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條第二款規(guī)定的需要訂立無固定期限勞動(dòng)合同的情形，也即不存在被告應(yīng)當(dāng)與原告訂立無固定期限勞動(dòng)合同的情形，原告要求被告再支付不簽訂無固定期限勞動(dòng)合同一倍工資的訴訟請求，于法無據(jù)，本院不予支持。

四、關(guān)于被告應(yīng)否向原告李某支付2014年5月至7月期間工資的問題。

工資，是指企業(yè)依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定和勞動(dòng)合同、工資集體協(xié)商的約定，以貨幣形式支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)者提供勞動(dòng)，企業(yè)根據(jù)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)支付相應(yīng)的工資。原告落聘后，在沒有請假的情況下，自2014年4月1日起即沒有向被告提供勞動(dòng)。由于原告李某的個(gè)人原因，沒有向被告提供勞動(dòng)，則被告沒有向其發(fā)放工資的義務(wù)。本案中，原告李某要求被告支付其2014年5月、6月低于最低工資的差額部分和7月份工資的訴訟請求，無事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。

五、關(guān)于被告應(yīng)否向原告支付2008年1月至2014年7月期間帶薪年休假工資的問題。

職工依法享有休帶薪年休假的權(quán)利，單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經(jīng)職工本人同意，可以不安排職工休年休假。對(duì)職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報(bào)酬?！堵毠侥晷菁賹?shí)施辦法》第十一條規(guī)定：計(jì)算未休年休假工資報(bào)酬的日工資收入按照職工本人的月工資除以月計(jì)薪天數(shù)（21.75天）進(jìn)行折算。前款所稱月工資是指職工在用人單位支付其未休年休假工資報(bào)酬前12個(gè)月剔除加班工資后的月平均工資。根據(jù)原告李某的工作年限，其應(yīng)當(dāng)享受的帶薪年休假天數(shù)為：2008年10天，2009年至2013年每年應(yīng)休15天。則原告李某的帶薪年休假工資應(yīng)為其相應(yīng)年份的平均日工資，乘以應(yīng)休假天數(shù)。而仲裁裁決書中是按照日工資235.48元計(jì)算的2008年至2013年的帶薪年休假工資總額。用該總額扣除被告已經(jīng)發(fā)放的帶薪年休假工資20886.48元得出被告應(yīng)付給原告的帶薪年休假工資，該工資數(shù)額雖然高于原告實(shí)際應(yīng)得到的帶薪年休假工資數(shù)額，但被告在收到仲裁裁決書后未向法院提起訴訟，應(yīng)視為被告對(duì)仲裁裁決書確認(rèn)的帶薪年休假數(shù)額予以認(rèn)可，對(duì)該數(shù)額本院不再進(jìn)行調(diào)整。即本院確認(rèn)被告再向原告李某支付帶薪年休假工資19145.12元。

《職工帶薪年休假條例》第四條規(guī)定：職工有下列情形之一的，不享受當(dāng)年的年休假：(一)職工依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的;(二)職工請事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的。按照前述規(guī)定，職工正常享受假期或請事假超過一定的天數(shù)就不再享受帶薪年休假，原告李某自2014年4月1日開始即在未請假的情況下就不在單位工作，其要求被告向其支付2014年帶薪年休假工資的訴訟請求，于法無據(jù)，本院不予支持。

六、關(guān)于被告應(yīng)否向原告支付2012年8月至2014年7月休息日、法定節(jié)假日加班工資的問題。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定：勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。本案中，原告李某明確表示，沒有證據(jù)證實(shí)其在2012年8月至2014年7月期間休息日法定節(jié)假日存在加班的情況，故對(duì)原告要求被告加班工資的訴訟請求，本院不予支持。

為此，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第二條、第三條、第四十五條，《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第二條、第十四條、第四十三條、第八十二條，《中華人民共和國勞動(dòng)爭議仲裁法》第二十七條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條、《職工帶薪年休假條例》第四條、第五條的規(guī)定,判決如下：

一、被告泰安市某某銀行股份有限公司在本判決生效之日起五日內(nèi)，向原告李某支付帶薪年休假工資19145.12元。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二、駁回原告李某的其他訴訟請求。

案件受理費(fèi)5元，由被告泰安市某某銀行股份有限公司承擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省泰安市中級(jí)人民法院。

審　判　員　　霍孟芝

二〇一六年五月三十日

書　記　員　　馮圓圓

勞動(dòng)仲裁