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山東省淄博市中級人民法院

民事判決書

（2016）魯03民終1010號

上訴人（原審原告）：張某芝，無業(yè)。

委托代理人：孫某忠，淄博市煤炭局職工。

委托代理人：楊嶺，山東全正律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）：山東某某實業(yè)有限公司。住所地：山東省淄博市博山區(qū)夏家莊鎮(zhèn)五龍街**號。

法定代表人：岳某禧，董事長。

委托代理人：許小萍，山東致公律師事務所律師。

上訴人張某芝因與被上訴人山東某某實業(yè)有限公司（以下簡稱某某實業(yè)）勞動爭議一案，不服山東省淄博市博山區(qū)人民法院（2015）博民初字第1260號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人張某芝及其委托代理人孫某忠、楊嶺，被上訴人某某實業(yè)的委托代理人許小萍到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

原審法院認定，張某芝于1986年11月到淄博礦務局夏莊煤礦工作。2003年，該單位改制，成立山東某某實業(yè)有限公司。張某芝與某某實業(yè)自2004年簽訂書面勞動合同，并多次續(xù)簽。其中，與某某實業(yè)于2010年1月1日簽訂勞動合同一份，時間自2010年1月1日至2012年12月31日。2013年1月1日，雙方再次續(xù)簽，勞動關系履行期間至2015年12月31日。在該份勞動合同中，雙方未對工作種類和工作時間進行具體約定。張某芝在工作期間具體從事配電工工作。張某芝主張其工作時間為上24小時，休24小時，存在加班事實。張某芝未享受過帶薪年休假，張某芝在工作期間實發(fā)月工資為1176.00元。張某芝在某某實業(yè)工作至2014年11月6日，至今未回單位工作。張某芝主張某某實業(yè)強行撤崗，并于2014年11月15日出具介紹信一份，介紹張某芝到原煤機廠工作，但該廠并未接收張某芝，導致其未回某某實業(yè)工作；同時，某某實業(yè)未給張某芝發(fā)放工資以及繳納保險，其行為已構成為違法解除勞動合同的事實。某某實業(yè)對此不予認可，并主張雙方未解除勞動關系，包括張某芝在內的職工的各項保險繳納均系后續(xù)補繳的。根據(jù)張某芝提供的養(yǎng)老保險個人賬戶清單及養(yǎng)老保險網(wǎng)頁截圖，某某實業(yè)為張某芝繳納養(yǎng)老保險至2015年3月份。另查明，2014年度博山區(qū)最低工資標準為1350.00元/月，2015年3月公布的2015年度博山區(qū)最低工資標準為1450.00元/月。同時查明，2015年4月15日，淄博市勞動人事爭議仲裁委員會作出淄勞人仲案字【2015】第108號仲裁裁決書一份，裁決：“一、山東某某實業(yè)有限公司支付張某芝2014年11月至2015年3月生活費3780.00元；二、駁回張某芝其他仲裁請求。”張某芝對上述仲裁內容不服，遂訴至法院請求依法判決。

原審法院認為，勞動者主張加班費的，應當就加班事實的存在承擔舉證責任。本案中，根據(jù)張某芝提供的工作票、操作票、錄音材料等證據(jù)不足以證明張某芝存在加班的事實，故對于其主張加班工資的訴訟請求，不予支持。張某芝主張其在工作期間未享受過帶薪年休假，應當支付帶薪年休假工資1407.00元，某某實業(yè)對此不予認可，但并未提供請假條等證據(jù)證明張某芝曾享受過帶薪年休假，故對張某芝的該項主張予以采納。因張某芝的月平均工資為1176.00元，低于2014年度博山區(qū)最低月工資標準1350.00元，應當按照最低工資標準計算其帶薪年休假工資。張某芝的工齡滿20年，應享受帶薪年休假天數(shù)為15天，計薪天數(shù)為21.75天，故其帶薪年休假工資應為1862.00元（1350.00元÷21.75天×15天×200%），張某芝只主張1407.00元，系對其權利的合理處分，予以確認。張某芝自2014年11月6日至今未到某某實業(yè)工作，其主張原因系某某實業(yè)為其安排工作的單位不接收她。某某實業(yè)對此不予認可，但未提供證據(jù)證明系因張某芝自身原因造成，亦未提供證據(jù)證明雙方已解除勞動關系的事實，且在此期間某某實業(yè)未給張某芝發(fā)放工資。因此，某某實業(yè)應當支付張某芝待崗期間生活費。根據(jù)法律規(guī)定，“在一個工資支付周期內的，應當視同勞動者提供正常勞動并支付該工資支付周期的工資，但不得低于當?shù)刈畹凸べY標準；超過一個工資支付周期的，企業(yè)沒有安排勞動者工作，勞動者沒有到其他單位工作的，應當按照不低于當?shù)刈畹凸べY標準的70%支付勞動者基本生活費”，因此，某某實業(yè)應當支付張某芝2014年11月的工資1350.00元，2014年12月至2015年2月的生活費2835.00元（1350.00元/月×70%×3個月），2015年3月至2015年12月的生活費10150.00元（1450.00元/月×70%×10個月），上述共計14335.00元。張某芝主張的違法解除勞動合同賠償金為50654.88元，根據(jù)其提供的證據(jù)不能證明仲裁前雙方已解除勞動關系且系違法解除，故對于張某芝的該項請求，不予支持。綜上，依據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條，《山東省企業(yè)工資支付規(guī)定》第三十一條，《職工帶薪年休假條例》第五條的規(guī)定，判決：一、山東某某實業(yè)有限公司于判決生效之日起十日內支付張某芝帶薪年休假工資1407.00元，待崗生活費14335.00元，共計15742.00元；二、駁回張某芝的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。案件受理費5.00元，由山東某某實業(yè)有限公司負擔。

上訴人張某芝不服原審判決，向本院提起上訴稱：一、一審認定事實錯誤，我存在加班事實。我一審中提交的變電站第一種工作票、倒閘操作票、來往人員登記簿均能證實我是某某實業(yè)二井配電室的配電操作工，整個二井配電室只有我和劉成霞兩人在此工作，以上票據(jù)原件上只有我和劉成霞兩人簽名交接工作，我是上24小時休24小時，平均每天工作12小時，某某實業(yè)沒有安排補休，周六、周日、節(jié)假日都上班，從來沒有休過。配電室應當是8個人的崗位，某某實業(yè)為節(jié)省成本，只安排我和劉成霞兩人。勞動法規(guī)定每日工作時間不超過8小時，平均每周工作時間不超過44小時，而我每天工作12小時，每周工作84小時，一天工作時間超過4小時，一周超過36小時，且從未被安排補休。關于職工工作時間的爭議，依法應由企業(yè)舉證，但某某實業(yè)只提交了勞動合同，并未提交考勤表。一審未認定我的加班事實錯誤。二、某某實業(yè)存在與我違法解除勞動合同的事實。某某實業(yè)給我開的內部調動介紹信，我到新單位報到，去被告知沒有我的崗位，讓我回家，而原配電室崗位已被其他職工頂替。某某實業(yè)拒不給我開工資、待崗工資，拒不繳納養(yǎng)老、醫(yī)療等基本社會保險。某某實業(yè)所述的給我交保險僅僅是交了計劃生育獨生子女保險，而養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷等保險均沒有繳納，根據(jù)法律部規(guī)定，企業(yè)拖欠、不及時繳納社會保險的行為屬于不履行勞動合同的行為，某某實業(yè)已構成違法解除勞動合同的事實。綜上，請求依法改判某某實業(yè)支付我加班工資65130.46元，違法解除勞動合同賠償金50654.88元。

被上訴人某某實業(yè)辯稱，一、張某芝不存在加班事實，一審中也未提交有效證據(jù)證明加班情況，因此，其針對加班費的上訴理由不能成立。二、我公司與張某芝從未解除勞動合同，反而是張某芝在合同期內不服從公司工作安排，拒絕回單位上班，然后進行了長達一年多的仲裁訴訟。在一審中，我公司多次與張某芝協(xié)商讓其回單位上班，張某芝拒不回單位上班。一審判決讓我公司支付張某芝在仲裁和訴訟期間的待崗工資，我公司沒有提出上訴，已經(jīng)仁至義盡。因此，請求二審法院駁回上訴人的上訴。

二審庭審中，上訴人張某芝提交證據(jù)一，淄博市人力資源和社會保障局個人養(yǎng)老保險賬戶截圖一份，證明某某實業(yè)只給張某芝繳納社會保險到2014年9月，一審認定繳納至2015年3月錯誤；證據(jù)二，《山東省煤炭安全生產技術管理若干規(guī)定（試行）》一份，證明張某芝從事配電工作，該工作要求現(xiàn)場交接班制度、崗位責任制、巡回檢查制，現(xiàn)場交接班要求所從事的工種24小時不能斷人；證據(jù)三，工作崗位現(xiàn)場照片12張和某某實業(yè)的各項規(guī)章制度光碟一張，該工作崗位只有張某芝和劉成霞兩人24小時輪流交接班。被上訴人某某實業(yè)對證據(jù)一養(yǎng)老保險截圖的真實性有異議，養(yǎng)老保險繳至2015年12月份，而張某芝所說的養(yǎng)老保險繳至2014年9月份是因為滯后半年繳費一次；對證據(jù)二安全生產規(guī)定的關聯(lián)性有異議，只是一個規(guī)范文件，與本案無關，不能證明張某芝加班的事實；對證據(jù)三崗位現(xiàn)場和規(guī)章制度有異議，照片模糊不清，拍攝地點不明確，規(guī)章制度碟片不能證明張某芝存在加班事實。

經(jīng)上訴人舉證，被上訴人質證，本院對以上證據(jù)認證如下：證據(jù)一養(yǎng)老保險截圖雖然被上訴人有異議主張養(yǎng)老保險繳至2015年12月份，但未提交證據(jù)證實，該截圖能夠證明張某芝的養(yǎng)老保險繳至2014年9月，一審認定繳至2015年3月錯誤，本院予以糾正。證據(jù)二安全管理規(guī)定及證據(jù)三照片光碟與一審中的變電站工作票、倒閘操作票、來往人員登記簿、錄音等證據(jù)相互印證，能夠證明張某芝從事配電室崗位只有其和劉成霞兩人工作，兩人24小時輪流交接班。

二審查明的其他事實與一審查明的事實一致。

以上事實，有原審卷宗、養(yǎng)老保險賬戶截圖、雙方當事人的庭審陳述在卷佐證，足以認定。

本院認為，上訴人張某芝在一審中提交的變電站工作票、倒閘操作票、來往人員登記簿上的值班人員簽名等證據(jù)相互印證，能夠證明張某芝從事的配電室崗位只有其和劉成霞兩名工作人員，兩人24小時輪流交接班，但不能證明其24小時的工作強度，亦不能證明晚上工作時間不能休息，因此，本院對其加班費的主張不予采納。上訴人張某芝在仲裁時即提出與某某實業(yè)解除勞動合同，但某某實業(yè)一直未同意解除，其勞動合同至2015年12月31日期滿，期滿后張某芝不要求續(xù)訂勞動合同，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十六條第（五）項的規(guī)定，勞動者不同意續(xù)訂勞動合同而勞動合同期滿的情形，不屬于用人單位向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)姆秶?。張某芝主張用人單位某某實業(yè)違法解除勞動合同與事實不符，對其要求支付違法解除勞動合同賠償金的訴求，本院不予支持。綜上，一審認定事實清楚，適用法律正確，審判程序合法，本院予以維持。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條、第一百七十條第一款第（一）項、第一百七十五條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費10.00元，由張某芝負擔。

本判決為終審判決。

審　判　長　　郭東輝

代理審判員　　胡曉梅

代理審判員　　馬清華

二〇一六年六月十二日

代理書記員　　孫夢瑩

勞動爭議