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廣東省恩平市人民法院

民事判決書

（2014）江恩法民二初字第78號

原告：陳某強，男。

委托代理人：汪泳，系廣西春良律師事務所律師。

委托代理人：莊豐尖，系廣西賀江律師事務所律師。

被告：恩平市某某鎮(zhèn)人民政府。

法定代表人：鄭某桓。

委托代理人：梁某堅，系恩平市某某鎮(zhèn)法律服務所法律工作者。

第三人：恩平市ｘｘ建筑工程有限公司。

法定代表人：盧某榮。

原告陳某強訴被告恩平市某某鎮(zhèn)人民政府（以下簡稱某某政府）、第三人恩平市ｘｘ建筑工程有限公司（以下簡稱恩平ｘ建）建設工程施工合同糾紛一案，本院于2014年3月28日受理后，依法適用普通程序，于2014年5月13日公開開庭進行了審理。原告陳某強及其委托代理人汪泳、莊豐尖，被告某某政府的委托代理人梁某某堅，第三人恩平ｘ建的法定代表人盧堅榮到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。

原告訴稱：被告于2009年6月26日與第三人恩平ｘ建簽訂《建設工程施工合同》，約定由被告將某某鎮(zhèn)錦河南路河堤、影院小廣場人行道、新建小橋、影院小廣場四個工程發(fā)包給恩平ｘ建，工程預算總造價1357072.68元。第三人恩平ｘ建于2009年7月8日與原告陳某強簽訂《恩平市ｘｘ建筑工程有限公司內包合同書》，約定由恩平ｘ建將上述工程施工任務發(fā)包給原告施工，第三人發(fā)包上述工程經被告同意，原告出資對所承攬的工程進行施工至2009年12月工程全部竣工。2009年12月8日被告出具《財務核對書》確認被告當支付原告配套扶持資金500662元和小廣場及配套工程建設結算工程款，被告當按照原約定支付某某鎮(zhèn)小廣場及配套工程（包括影院小廣場人行道、新建小橋、影院小廣場、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤）建設工程款1357072.68元及以上款項逾期利息即第一訴求逾期利息139740.24元、第二項訴求逾期利息378773.77元（按中國人民銀行同期貸款利率，從2009年12月8日起計息至本案生效判決日止）。另查知，2009年12月15日被告組織相關單位對某某圩新建小橋、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤進行了驗收，某某圩新建小橋、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤經驗收合格，但對”影院小廣場、影院小廣場人行道”未組織相關單位進行驗收。從2009年至今原告一直向被告主張要求支付相關款項，被告以”影院小廣場、影院小廣場人行道”未經驗收和工程項目未經恩平市財政局建設評審中心審定為由拒絕支付。為維護原告的合法權益，特向人民法院提起民事訴訟，請求依法判令：1、被告支付項目配套扶持資金500662元；2、被告支付某某鎮(zhèn)小廣場及配套工程（包括影院小廣場人行道、新建小橋、影院小廣場、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤）建設工程款1357072.68元（待評估結果出來后變更）；3、被告支付第一訴求逾期利息139740.24元、第二項訴求逾期利息378773.77元（按中國人民銀行同期貸款利率，從2009年12月8日起計息至本案生效判決日止）；4、被告承擔本案訴訟費。

原告為支持其訴請，在訴訟期間提供的證據(jù)有：1、《建設工程施工合同》2份，證明被告將某某鎮(zhèn)錦河南路河堤、影院小廣場人行道、新建小橋、影院小廣場發(fā)包給恩平ｘ建；2、《恩平市ｘｘ建筑工程有限公司內包合同書》，證明恩平ｘ建將上述工程發(fā)包給原告施工，由原告墊付各項費用；3、發(fā)票二張，證明原告為承建上述工程交納了測繪費、地形測量費；4、《建設工程委托監(jiān)理合同》，證明被告將上述工程交由恩平市工程建設監(jiān)理有限公司進行監(jiān)理；5、《工程竣工驗收書》，證明被告組織有關部門對某某鎮(zhèn)錦河南路河堤、新建小橋進行驗收，工程合格；6、恩平市發(fā)展和改革局文件，證明上述工程經恩平市發(fā)展和改革局批準建設、資金來源由被告自籌；7、《恩平市村鎮(zhèn)建設項目用地規(guī)劃呈批表》，證明恩平ｘ建將上述工程發(fā)包給原告經被告同意，原告取得上述工程建設發(fā)包；8、《工程決算書》、《工程預算書》，證明新建河堤、新建小橋造價接近預算價，但結算造價超過預算價；9、《財務核對書》，證明某某鎮(zhèn)錦河南路河堤、影院小廣場人行道、新建小橋、影院小廣場建設的資金來源，證明原告承包以上工程經被告的認可，證明被告拖欠原告配套扶持資金500662元和小廣場及配套工程建設工程款；10、關于某某鎮(zhèn)影劇院改制黨政聯(lián)席會議紀要、恩平市資產管理委員會辦公室文件、證明、委托書、房屋估價答復書、建筑物估價結果一覽表，證明被告建設以上工程取得資金來源；11、《恩平市國有土地使用權掛牌出讓確認書》、《廣東省行政事業(yè)單位往來結算票據(jù)》、《房地產權證》，證明以上工程的建設資金已落實到位，被告未如約將有關工程款支付給原告；12、《協(xié)議書》，證明原、被告之間的協(xié)議內容，原告與被告約定上述工程由被告組織驗收，現(xiàn)四項工程有兩項尚未驗收，該責任在于被告。

被告辯稱：第一，原告起訴狀稱”恩平ｘ建于2009年7月8日與原告陳某強簽訂《恩平市ｘｘ建筑工程有限公司內包合同書》，約定由恩平ｘ建將上述工程施工任務發(fā)包原告施工，第三人發(fā)包上述工程經被告同意”與事實不符。第二，市財政投資工程必須經工程概算、竣工結算（合格）、財政投資評審中心評定等規(guī)程后，才能支付工程款。第三，被告一直以來沒有收到原告提交工程竣工驗收申請。綜上所述，原告違反財政投資工程評審規(guī)程，不符合法律規(guī)定，原告的各項訴訟請求均應予以駁回。

被告為支持其辯解意見，在訴訟期間提供的證據(jù)有：1、財政投資評審管理暫行規(guī)定復印件，證明某某鎮(zhèn)影院小廣場人行道、新建小橋、影院小廣場、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤及配套工程均屬財政投資工程，必須按評審規(guī)定辦理。

第三人恩平ｘ建對原告的起訴沒有答辯意見，亦未向法庭提交證據(jù)。

經庭審質證，被告對原告提交的證據(jù)的質證意見是：對證據(jù)1兩份合同的真實性沒有異議；對證據(jù)2，內包合同書是第三人與原告單方面簽訂的，我方不予確認；對證據(jù)3發(fā)票由法院核實；對證據(jù)4的真實性沒有異議；對證據(jù)5工程竣工驗收書的真實性沒有異議；對證據(jù)6兩份文件的真實性沒有異議；對證據(jù)7的真實性沒有異議；對證據(jù)8的真實性沒有異議；對證據(jù)9《財務核對書》的真實性沒有異議；對證據(jù)10的真實性沒有異議；對證據(jù)11由法院認定；對證據(jù)12協(xié)議書的真實性沒有異議。

第三人對原告提交的證據(jù)的質證意見是：所有證據(jù)都是真實的，沒有意見。

原告對被告提交的證據(jù)的質證意見是：第一，對該證據(jù)的真實性予以確認，但不能證明被告所要證明的內容，對其證明的內容有意見。涉案工程的資金是政府自籌資金建設，并不是財政投資建設；第二，被告提供的證據(jù)也從另一方面證實政府沒有履行相應職責，政府沒有將涉案工程提交相關部門進行評審。

第三人對被告提交的證據(jù)的質證意見是：該證據(jù)真實，沒有意見。

經審理查明：2009年6月26日，被告某某政府與第三人恩平ｘ建簽訂一份《建設工程施工合同》。合同約定，某某政府將位于某某圩的某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程發(fā)包給恩平ｘ建，工程預算造價：587222.34元，結算辦法：按實結算，付款辦法：按進度付款，甲方（某某政府）不按進度支付工程款，導致施工無法進行，乙方（恩平ｘ建）可停止施工，由甲方承擔違約責任。某某政府及恩平ｘ建在合同落款處蓋章確認。

2009年6月26日，被告某某政府與第三人恩平ｘ建又簽訂一份《建設工程施工合同》。合同約定，某某政府將位于某某圩的影院小廣場行人道、新建小橋以及影院小廣場的土建工程發(fā)包給恩平ｘ建，工程預算造價：共769850.34元，其中影院小廣場行人道156163.43元、新建小橋162958.10元、影院小廣場450728.81元。結算辦法為按實結算。付款辦法：按進度付款，甲方（某某政府）不按進度支付工程款，導致施工無法進行，乙方（恩平ｘ建）可停止施工，由甲方承擔違約責任。某某政府及恩平ｘ建在合同落款處蓋章確認。

2009年7月8日，第三人恩平ｘ建與原告陳某強簽訂一份《恩平市ｘｘ建筑工程有限公司內包合同書》。合同約定，將位于某某圩的影院小廣場行人道、新建小橋、影院小廣場以及某某鎮(zhèn)錦河南路河堤的土建工程轉包給陳某強施工。合同造價：共1357072.68元，其中影院小廣場行人道156163.43元、新建小橋162958.10元、影院小廣場450728.81元、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤587222.34元。陳某強在合同落款處簽名并捺指模，恩平ｘ建在合同落款處蓋章確認。

另查明，2009年3月8日，原告陳某強與與被告某某政府簽訂一份《協(xié)議書》，約定：”小廣場河堤及排水渠改建的資金由甲方（某某政府）通過評估拍賣影劇院上附著物所得后，再用于償還給乙方。小廣場河堤及排水渠改建完成后，由甲方組織驗收”、”乙方（陳某強）先帶資金按規(guī)劃設計和工程預算進行施工建設影劇院小廣場前的河堤及排水渠。若建設資金超過工程預算，超出部分由乙方負責，甲方不負責”。

再查明，2009年12月15日，新建小橋工程、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程竣工驗收為合格。影院小廣場、影院小廣場行人道至法庭調查日還沒有經過驗收，但該工程已經對公眾投入使用。2009年12月12日，建設單位某某政府與施工單位恩平ｘ建作出兩份《工程結算書》，其中新建河堤（某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程）的工程造價為590364.50元，新建小橋的工程造價為165997.72元。對影院小廣場、影院小廣場行人道的工程造價，尚未結算。

再查明，2009年8月26日恩平市土地儲備中心確認在國有土地使用權掛牌出讓活動中經過公開競價，陳某強以2184500元競得恩平市某某鎮(zhèn)錦河南路11號地塊土地及地上建筑物。某某政府與陳某強于2009年12月8日簽訂一份《財務核對書》，該核對書載明：”……土地和地上建筑物的掛牌成交價共2184500元，其中土地成交額為823670元，地上建筑物的成交額為1360830元。土地掛牌成交的單價為204元，其中按每平方米124元共計500662元（人民幣伍拾萬零陸佰陸拾貳元正）由鎮(zhèn)政府作為項目的配套扶持資金返還給陳某強先生用于項目的配套建設……”。

再查明，原告陳某強于2014年3月20日申請本院對涉案的四項工程造價款進行評估鑒定，2014年4月7日又撤回了該評估申請。

以上事實，有原、被告提供的證據(jù)及庭審記錄為憑，足以認定。

本院認為：本案屬建設工程施工合同糾紛?！吨腥A人民共和國合同法》第二百六十九條規(guī)定：”建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同”。根據(jù)各方當事人提供的證據(jù)及原告的訴稱、被告的辯解、第三人的陳述，針對各方的的爭議焦點，對本案作如下分析：

關于本案中原告陳某強與第三人恩平ｘ建之間的關系及本案《建設施工合同》的效力問題。本院認為，原告陳某強在與第三人恩平ｘ建之間簽訂的《恩平市ｘｘ建筑工程有限公司內包合同書》之前，已經與被告某某政府簽訂一份《協(xié)議書》，約定了本案的涉案工程由”乙方（陳某強）先帶資金按規(guī)劃設計和工程預算進行施工建設”。且原告在庭審中亦認為”恩平ｘ建將上述工程發(fā)包給原告經被告同意”。由此可見，原告陳某強在與第三人恩平ｘ建簽訂內包合同之前，已經與某某政府就該工程的施工達成協(xié)議。原告陳某強無施工資質，且無證據(jù)顯示原告陳某強是第三人恩平ｘ建的企業(yè)職工，與一建公司存在行政上的隸屬關系。結合《恩平市ｘｘ建筑工程有限公司內包合同書》的具體內容，應當認定為原告陳某強利用恩平ｘ建的資質與某某政府簽訂建設工程承包合同，原告與恩平ｘ建之間形成掛靠與被掛靠關系。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條的規(guī)定，應當認定本案《建設施工合同》無效。

關于被告某某政府是否應當向原告陳某強支付工程款及具體數(shù)額的問題。本院認為，《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：”建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持”。原告為發(fā)包人建設新建小橋工程、影院小廣場、影院小廣場行人道及某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程。現(xiàn)新建小橋工程、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程經工程竣工驗收為合格，且已經作出結算。被告某某政府作為發(fā)包人應當向原告按照結算價支付新建小橋工程的工程款165997.72元及某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程的工程款590364.50元，合共756362.22元。對于影院小廣場、影院小廣場行人道雖未組織驗收，但該工程從2009年竣工已有五年時間，發(fā)包人亦未提出質量問題，且該工程都已經在使用中，應當認定為發(fā)包人已放棄質量抗辯，并以其使用行為表明承包人施工的工程質量符合合同的約定，應當視為竣工驗收為合格。影院小廣場、影院小廣場行人道兩項工程，雖然可視為驗收合格，但由于該兩項工程沒有結算，原告亦撤回了評估鑒定申請，導致本院無法確定其工程造價。在本院向原告釋明不能依預算價確定工程造價后，原告亦表示同意待該兩項工程確定造價后，另行向被告主張該兩項工程的工程款。據(jù)此，對原告起訴被告要求支付影院小廣場、影院小廣場行人道兩項工程的工程款的請求，在本案中不予處理。在庭審中，原告主張被告從未支付過涉案工程的工程款，被告對此并無異議，可認定為原告未向原告支付過工程款。綜上，被告某某政府應向原告支付新建小橋工程及某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程的工程款共756362.22元。

對于原告要求被告支付拖欠工程款利息的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定：”當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息”。第十八條規(guī)定：”利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日”。本案中，當事人之間沒有約定利息計付標準及付款時間，根據(jù)各方提供的證據(jù)亦無法確定實際交付使用時間。但根據(jù)原告提交的兩份《工程竣工驗收書》，可以確定其中新建小橋工程經工程、某某鎮(zhèn)錦河南路河堤土建工程2009年12月15日提交驗收。故對工程款的利息計算，應當以756362.22元為本金，從2009年12月15日起，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算至實際清償之日止。

關于被告某某政府是否應當向原告陳某強支付配套扶持資金500662元及利息的問題。本院認為，根據(jù)原告提交的《財務核對書》，原告主張的該配套扶持資金是”原告陳某強先生參與某某鎮(zhèn)影劇院公開掛牌拍賣轉制”中，陳某強與某某政府核對的內容，是約定在2009年8月26日恩平市土地儲備中心確認在國有土地使用權掛牌出讓活動中經過公開競價，陳某強以2184500元競得恩平市某某鎮(zhèn)錦河南路11號地塊土地及地上建筑物后，承諾按照陳某強取得的拍賣物給予其每平方米124元計500662元作為項目扶持配套資金給予陳某強的。該項目扶持配套資金與本案建設工程施工合同明顯不屬于同一法律關系，本案不予處理，原告可另覓途徑解決。對原告請求被告某某政府向其支付配套扶持資金500662元及利息的請求，理據(jù)不足，本院不予支持。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第二百六十九條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條、第十七條、第十八條、第二十六條，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告恩平市某某鎮(zhèn)人民政府應在本判決發(fā)生法律效力之日起十日內支付建設工程款人民幣756362.22元及利息（從2009年12月15日起至實際清償之日止，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算）給原告陳某強；

二、駁回原告陳某強的其他訴訟請求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

本案受理費25810元，由原告負擔12810元，被告恩平市某某鎮(zhèn)人民政府負擔13000元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，并交納上訴案件受理費25810元（收款單位：代收江門市中級人民法院訴訟費，開戶行：農業(yè)銀行江門育德支行，賬號：4437ｘｘｘｘ0242），上訴于廣東省江門市中級人民法院。在上訴期滿后七日內未交納上訴案件受理費的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　　吳偉勁

代理審判員　　姚偉強

人民陪審員　　李女蘭

二〇一四年十二月二日

書　記　員　　張煥群

合同糾紛