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安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民法院

刑事判決書

（2016）皖0705刑初90號

公訴機關(guān)安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院。

被告人韓某，綽號“師傅”，男，漢族，無業(yè)。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2015年6月19日被銅陵市公安局獅子山區(qū)分局刑事拘留，同年7月24日經(jīng)安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院批準逮捕，同日執(zhí)行?，F(xiàn)羈押于銅陵市看守所。

辯護人王加強，安徽沿江律師事務(wù)所律師。

被告人胡某甲，綽號“胡一刀”，男，漢族，無業(yè)。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2015年7月5日被銅陵市公安局獅子山區(qū)分局刑事拘留，同年7月24日經(jīng)安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院批準逮捕，同日執(zhí)行，同年10月30日變更為取保候?qū)彙?/p>

辯護人孫紅云，安徽沿江律師事務(wù)所律師。

被告人卞某甲，綽號“小阿哥”，男，漢族，無業(yè)。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2015年7月2日被銅陵市公安局獅子山區(qū)分局取保候?qū)?，同?月24日經(jīng)安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院批準逮捕，同日執(zhí)行，同年10月30日變更為取保候?qū)彙?/p>

辯護人黃世亮，安徽眾佳律師事務(wù)所律師。

安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院以獅檢刑訴[2016]28號起訴書指控被告人韓某、胡某甲、卞某甲犯開設(shè)賭場罪，于2016年3月18日向本院提起公訴。本院遵照安徽省銅陵市中級人民法院（2015）銅中刑他字第0030號指定管轄決定書，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院指派代理檢察員徐禮慶、閔應(yīng)峰出庭支持公訴，被告人韓某及其辯護人王加強、被告人胡某甲及其辯護人孫紅云、被告人卞某甲及其辯護人黃世亮到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

安徽省銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院指控：2015年4月至6月18日期間，被告人韓某、湯某（另案處理）組織人員，在銅陵市某某鎮(zhèn)某某村、銅陵縣某某村廢棄小樓等地多次開設(shè)賭博場地，以“推牌九”方式進行賭博。被告人胡某甲、卞某甲受韓某邀集，在韓某所開設(shè)的賭場內(nèi)長期固定坐方，并參與賭場盈利分紅。韓某作為賭場經(jīng)營者，負責組織賭博場地，邀集一眾參賭人員，提供賭具并為賭場望風。該賭場經(jīng)營期間，抽頭漁利達20余萬元。2015年6月19日，該賭場被公安機關(guān)查獲，現(xiàn)場查獲賭資共計93050元。

公訴機關(guān)向法庭提交了扣押物品清單、通話記錄等書證，證人證言，搜查、辨認筆錄以及被告人的供述和辯解等證據(jù)，認為被告人韓某以營利為目的，多次開設(shè)賭場，聚集多人參與賭博，被告人胡某甲、卞某甲在賭場長期固定坐方并參與賭場盈利分紅，三人均構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且情節(jié)嚴重，其中韓某系主犯，胡某甲、卞某甲系從犯，提請本院依法判處。

被告人韓某對起訴書指控的事實不持異議，但辯解稱：1、其是公安機關(guān)電話通知到案，并非被現(xiàn)場抓獲歸案。2、本案不屬于開設(shè)賭場情節(jié)嚴重。其辯護人認為：1、本案應(yīng)定性為聚眾型賭博罪。2、起訴書指控抽頭漁利達20余萬元無證據(jù)證實。3、本案不應(yīng)認定為情節(jié)嚴重。4、韓系公安機關(guān)電話通知到案，應(yīng)認定為自首。

被告人胡某甲對起訴書指控不持異議。其辯護人認為：1、本案應(yīng)定性為聚眾性賭博罪。2、抽頭漁利達20余萬元不能認定。3、本案不應(yīng)認定為情節(jié)嚴重。4、胡案發(fā)后自首，且為從犯，建議適用緩刑。

被告人卞某甲對起訴書指控不持異議。其辯護人認為卞某甲在共同犯罪中參與的次數(shù)較少，系從犯，且案發(fā)后自首，建議免予刑事處罰。

經(jīng)審理查明：2015年4月至6月18日期間，被告人韓某、湯某（另案處理）組織人員，在銅陵市某某鎮(zhèn)某某村、銅陵縣某某村廢棄小樓等地多次開設(shè)賭博場地。該賭場采用以撲克牌“推牌九”的方式進行賭博，有四名坐方人員輪流推莊，自負盈虧，賭場則按照10%的比例從中抽頭漁利。旁邊圍觀人員通過押注坐方人員以“釣小魚”的方式參與賭博。該賭場為吸引人氣，發(fā)給“釣小魚”人員100元的“小魚費”。每場結(jié)束后，該賭場將抽頭漁利扣除“小魚費”、賭場日常開支及工作人員工資后分成五份，由四名坐方人員及賭場經(jīng)營者平分。被告人韓某作為賭場的經(jīng)營者，負責組織賭博場地，邀集并開車接送一眾參賭人員，提供賭具并為賭場望風。被告人胡某甲、卞某甲受韓某邀集，分別于2015年4月初及5月中旬起在該賭場內(nèi)長期固定坐方，并參與賭場盈利分紅。該賭場自2015年4月初至查獲期間，抽頭漁利達20余萬元，其中卞某甲參與期間，該賭場抽頭漁利達10余萬元。

2015年6月19日凌晨3時許，被告人韓某等人在銅陵縣某某村廢棄小樓開設(shè)賭場時，被公安機關(guān)查獲，現(xiàn)場查獲參賭及圍觀人員二十余人，扣押賭資93050元。

另查明：被告人韓某于2015年6月19日被公安機關(guān)現(xiàn)場抓獲歸案，被告人卞某甲于2015年7月1日主動前往公安機關(guān)投案，被告人胡某甲于2015年7月4日經(jīng)公安機關(guān)電話通知后主動到案，三被告人到案后均如實供述了自己的罪行。

上述事實，有下列經(jīng)庭審出示、質(zhì)證的證據(jù)證實，本院予以確認：

1、受案登記表證實本案案發(fā)情況。

2、戶籍信息證實三被告人的身份情況。

3、銅陵市公安局獅子山區(qū)分局出具的“到案情況說明”、銅陵縣公安局天門派出所出具的“抓獲經(jīng)過”、“情況說明”、銅陵市公安局獅子山派出所出具的“胡某甲到案情況說明”證實三被告人到案情況。

4、搜查筆錄、扣押清單證實案發(fā)當晚公安機關(guān)現(xiàn)場抓賭及查獲賭資情況。

5、證人肖某甲的證言：賭場是她老公韓某（綽號“師傅”）和湯某（綽號“毛毛”）合伙開設(shè)的，自2015年4月初起至6月19日被公安機關(guān)查獲期間，基本天天開，中途只停過10來天。賭場有四個坐方人員，他們輪流推莊，自負盈虧，旁邊圍觀人員押注“釣小魚”，賭場發(fā)給“釣小魚”人員“小魚費”。每次莊家滿莊時賭場按10%的比例進行抽水。最后散場時，扣除“小魚費”、傭金、香煙費等后，將抽水錢分成五份，由四個坐方人員和韓某平分，平均每場每份能分到一二千元。韓某負責聯(lián)系并開車接送參賭人員，并在賭場開場時在外圍望風。賭場開設(shè)的地點也是韓某聯(lián)系的，地點有某某村及二冶公安查獲的地方等。湯某經(jīng)常來賭場，最后分紅時也在場。當韓某不在時，湯某就將韓某分得的那份錢收起來。四個坐方人員中，胡某甲（綽號“胡一刀”）和卞某甲（綽號“小阿哥”）一直固定坐方，胡某甲是從2015年4月初起就在賭場固定坐方，卞某甲是從2015年5月中旬開始在賭場固定坐方，其他兩名坐方人員經(jīng)常換。她在賭場負責抽水，但不拿工資，湯某（綽號“小飛”）在賭場負責維持現(xiàn)場秩序，每場拿300元工資。

6、證人朱某的證言：他是2015年5月下旬和朋友一起去“師傅”開設(shè)的賭場去賭博的，“師傅”負責組織聯(lián)系并接送參賭人員。該賭場是晚上開場，基本天天開。賭場開設(shè)的地點有佘家大院、焦化廠、小竹林等，6月19日是在二冶。賭場通過推牌九的方式賭博，有四人坐方，輪流推莊，坐方的人只要賭到最后就能拿到“方費”，旁邊的人通過“釣小魚”的形式押注，“釣小魚”的能拿到100元的“小魚費”。坐方人員中“胡一刀”、“小阿哥”比較固定，另外兩方經(jīng)常換人。賭博過程中，莊家滿莊時將錢抽一部分放在桌子上的鐵盒子里，散場時，將抽水錢扣除小魚費、香煙費后，剩下的分成五等份，四個坐莊的及“師傅”每人一份，各拿20%。他主要是去釣小魚，后因沒人坐莊，韓讓他坐莊拿“方費”，他同意后在賭場坐方3次，但每次都是因為缺人，他臨時頂替的。前2次坐莊拿了2次莊費，一次1100多點，一次900，一共2000元。抓賭那天也是他坐莊，后有事先走了，沒有拿到分紅。

7、證人王某甲的證言：賭場是韓某（綽號“師傅”）和湯某（綽號“毛毛”）開的。韓某還負責賭場外圍，接送參賭人員。湯某在賭場內(nèi)負責維持秩序。他是2015年4月10日左右到賭場“釣小魚”的，卞某甲（綽號“小阿哥”）到賭場釣過幾次小魚。5月中旬，卞某甲覺得在場子上坐方有利可圖，就和湯某商量讓其坐方，于是湯某、韓某就安排了卞某甲坐方。賭場坐方的人輪流坐莊，輸贏自付，莊家滿莊賭場抽頭10%，由韓某的妻子肖某甲（綽號“寶寶”）負責抽水，偶爾肖某甲不在時由湯某幫忙抽水。結(jié)算的時候?qū)⑿◆~費、房租、工作人員工資等開支扣除后就是賭場的盈利，由湯某清點分配，其中四個坐方的人每人一份、搞場子的韓某、湯某一份,韓不在時，韓的那份錢是湯拿走的。從五月中旬到被抓，坐方人員相對固定，有胡某甲（綽號“胡一刀”）、卞某甲等人，期間卞某甲一共參與坐方了二十余場，基本每場都在。賭場幾乎每晚都開，但地點經(jīng)常換，有銅陵監(jiān)獄柴塘村、西郊三院焦化廠附近及二冶被查獲的地點。

8、證人葉某的證言：他和尤某是樅陽老鄉(xiāng)，一開始他讓尤某介紹個賭場玩玩，尤某介紹了“師傅”開的賭場，但“師傅”一般負責開車，開場時在外面不進場。每次晚上去賭場，一般都是尤某和他說去固定地方等，后一輛面包車把他們接到賭場。一開始他在該賭場釣小魚，每天拿100元“小魚費”。后韓某讓尤某傳話給他，講沒人坐莊賭場開不了讓他來坐莊，稱結(jié)束時還能拿到20%的分紅，他就同意了。該賭場利用撲克牌推牌九賭博，有四個坐方的，輪流推莊，每當莊家滿莊時，賭場按照10%的比例抽水，“寶寶”負責保管抽水錢。最后散場時，“寶寶”將抽水錢拿出來，扣除小魚費、香煙錢等，將剩余的盈利分成五份，四個坐方的一人一份，老板一份。他于14號、15號及18號共坐方三次，其中14號、15號每次分得1000多元“方費”，18號公安抓賭沒分到。該證言能夠得到證人尤某證言的印證。

9、證人張某甲的證言：賭場是“師傅”開的，基本天天都開。他是四五月份去賭場釣小魚的，一般都是和三四個董店的人一起去。他們都是去混“小魚費”的，一場每人能得到100元的“小魚費”。平時是“師傅”打電話給他，讓他在固定地方等著，隨后“師傅”開車接他去賭場。賭場開場后，“師傅”一般不進場，在場外車內(nèi)休息。場內(nèi)“毛毛”、“寶寶”負責抽水，不過大部分都是“寶寶”在抽水?，F(xiàn)場有個帶著對講機的小鬼“小飛”在場子上到處晃，有時候別人聲音太大，“小飛”就講二句讓聲音小點。聽場子上的人說，坐方的有“方費”分。賭場的地點有焦化廠、新火車站旁、變電所等。

10、證人胡某乙的證言：賭場是韓某開設(shè)的，平時大家都喊他“師傅”。他最早是2015年4月份去韓開設(shè)的賭場的。該賭場是利用32張撲克牌進行推牌九。“師傅”負責接送參賭人員，一般不進場，都是在外面待著。平時“師傅”的老婆肖某甲（綽號“寶寶”）在賭場負責抽水，“小飛”在現(xiàn)場維持秩序，“毛毛”一般最后的時候都在場子里。他哥哥胡某甲平時去賭場都是去坐莊，他偶爾和胡某甲一起去看熱鬧，有時混點“小魚費”。6月18日晚，韓某打電話讓他哥哥胡某甲去坐方，因胡某甲酒喝多了，胡某甲就讓他去代替坐方，隨后韓電話聯(lián)系讓他去銅陵縣城北加油站等待，后韓開車將他送到了二冶的賭場。當晚坐方的有他、“小阿哥”、一個董店的、一個樅陽的。他坐方賭了一會，后公安來抓賭，他害怕跑掉了。

11、證人湯某的證言：賭場是韓某開設(shè)的，他是四五月份去賭場幫忙的，是找韓進的賭場。他就是在賭場上搞服務(wù)，端茶倒水。韓每天給他一二百元工資。賭場上坐方的他認識的有“小阿哥”和“胡一刀”。

12、證人肖某乙的證言：賭場是韓某（外號“師傅”）和湯某（外號“毛毛”）開設(shè)的，自韓某3月底從拘留所出來后沒幾天就開設(shè)了，已經(jīng)開了好幾個月了。該賭場利用32張撲克牌玩推牌九。開設(shè)期間，一般都是韓親自接送賭博人員，有時韓接不過來，就打他電話叫他幫忙接送。賭場地點有焦化廠、某某公館后面的焦化廠、金御華府那邊的小樹林、碎石嶺、周沖那邊的養(yǎng)殖場等。

13、證人胡某丙的證言：賭場的組織者、發(fā)起人是韓某和“毛毛”，是利用32張撲克牌推牌九。賭場有望風人員，有專門的車輛負責接送，之前在老焦化廠、金達、大潤發(fā)鐵道口、金御華府附近開設(shè)過。她只是在賭場賣水果，當晚公安在二冶附近一民房內(nèi)查獲該賭場時，當時場內(nèi)有三十多人，其中四人坐正方，其余的人在旁邊“釣小魚”。

14、證人魏某、胡某丁、王某乙、張某乙、胡某戊、祝某、倪某、張某丙、邾某、卞某乙、周某、盛某等人的證言：2015年6月19日凌晨，公安機關(guān)在二冶查獲一賭場。當晚他們在賭場內(nèi)但沒有參賭。該賭場是利用撲克牌進行推牌九，有專門的車輛接送參賭人員。當晚賭場內(nèi)有二三十人，其中有四人坐方，旁邊圍觀的人釣小魚。其中證人魏某、王某乙、邾某、張某丙、卞某乙能證實韓某系賭場的經(jīng)營者及韓提供賭具、開車接送參賭人員的事實；證人周某、盛某能證實該賭場發(fā)放100元“小魚費”的事實；證人魏某還證實該賭場自2015年4月份起開設(shè)的事實；證人張某丙還證實該賭場按莊家滿莊金額的10%抽頭漁利及案發(fā)當晚韓某被公安機關(guān)現(xiàn)場抓獲的事實；證人卞某乙還能證實韓某曾打電話讓她通知哥哥卞某甲到賭場參賭的事實，并有韓某與其的通話記錄佐證。

15、參賭人員胡某己、李某、馮某、章某、張某、陳某的證言：案發(fā)當晚他們?nèi)ザ辟€場以“釣小魚”方式參賭，后被公安機關(guān)查獲并處罰。該賭場利用32張撲克牌進行推牌九，當晚賭場內(nèi)有二三十人，有四人坐方。其中證人胡某己、馮某能證實該賭場抽頭漁利的事實；證人李某能證實該賭場發(fā)放“小魚費”的事實；證人馮某還能證實賭場的老板為韓某的事實。上述人員被行政處罰情況有公安機關(guān)行政處罰決定書為證。

16、案發(fā)后，被告人韓某及證人肖某甲對本案開設(shè)賭場的地點進行了指認；證人王某乙辨認出賭場老板為韓某；被告人韓某及證人王某甲辨認出綽號為“小阿哥”的賭場坐方人員是卞某甲，綽號為“胡一刀”的賭場坐方人員是胡某甲；證人肖某甲辨認出綽號為“小阿哥”的賭場坐方人員是卞某甲；被告人胡某甲、卞某甲辨認出“師傅”系韓某、“毛毛”系湯某，另卞某甲還辨認出“胡一刀”為胡某甲。以上辨認、指認情況有辨認筆錄及照片為證。

17、三被告人對上述事實能夠予以供認，其中被告人韓某的第一份供述能證實其被公安機關(guān)抓獲歸案的事實，被告人卞某甲的第一份供述能證實其主動投案的事實。

針對被告人及辯護人的辯解及辯護意見，本院綜合評判如下：

一、關(guān)于被告人韓某是否構(gòu)成自首的問題。

被告人韓某在其第一份供述中表明其系被公安機關(guān)當場抓獲，與銅陵市公安局獅子山區(qū)分局出具的“到案情況說明”能夠相互印證，且能得到證人張某丙證言的佐證，故被告人韓某庭審中辯解稱其系公安機關(guān)電話通知到案與事實不符，對被告人及其辯護人此節(jié)辯解及辯護意見不予采納。

二、關(guān)于本案定性問題。

公訴機關(guān)指控本案構(gòu)成開設(shè)賭場罪，辯護人認為本案應(yīng)定性為賭博罪，經(jīng)查：1、本案賭場的地點雖有變動，但在一定時間內(nèi)該場所具有相對穩(wěn)定性，被告人只是出于逃避抓捕的目的而更換地點，且自2015年4月初至公安機關(guān)查獲，該賭場一直持續(xù)開放。2、本案各被告人及涉案人員有明確的分工，由專人負責接送參賭人員、望風、抽頭漁利及維持秩序等，具有較為嚴密的組織性。3、本案中坐方人員及部分參賭人員系被告人韓某聯(lián)系并負責接送，但其中有些參賭人員是通過相互之間口口相傳后自行前往該賭場參賭，且相互之間并不認識，該賭場具有一定的開放性，其開設(shè)的時間、地點被一定范圍內(nèi)的人員知曉。綜上，本案不同于臨時性、隱蔽性的聚眾型賭博，其更符合開設(shè)賭場罪的犯罪構(gòu)成，故對辯護人此節(jié)辯護意見不予采納。

三、關(guān)于抽頭漁利數(shù)額問題。

辯護人認為公訴機關(guān)指控本案抽頭漁利20余萬元證據(jù)不足，經(jīng)查，在案證據(jù)顯示：1、自2015年4月初至6月19日被公安機關(guān)查獲期間，該賭場基本天天開設(shè)，中途只停過10來天。2、該賭場將抽頭漁利扣除相關(guān)開支后平分成五份，平均每場每份能分得1000余元，即平均每場抽頭漁利達5000余元。故公訴機關(guān)指控本案開設(shè)賭場抽頭漁利數(shù)額為20余萬元已是就低認定，對辯護人此節(jié)辯護意見不予采納，但被告人卞某甲自2015年5月中旬起才在該賭場固定坐方，且參與場次僅為20余場，故本院認定其犯罪數(shù)額為10余萬元。

四、關(guān)于本案是否屬于開設(shè)賭場情節(jié)嚴重問題。

公訴機關(guān)指控本案開設(shè)賭場屬情節(jié)嚴重，經(jīng)查，現(xiàn)行法律及司法解釋對開設(shè)賭場情節(jié)嚴重的認定沒有明確規(guī)定。根據(jù)本案的犯罪事實、情節(jié)，不宜認定為開設(shè)賭場情節(jié)嚴重的情形，對公訴機關(guān)此節(jié)指控不予支持，對被告人及辯護人此節(jié)辯解及辯護意見予以采納。

本院認為：被告人韓某伙同他人，以安排場所、設(shè)定賭博方式等形式多次召集、組織他人參與賭博，并從中抽頭漁利；被告人胡某甲、卞某甲在該賭場長期參賭并參與賭場盈利分紅，三被告人的行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪，公訴機關(guān)指控的罪名成立。案發(fā)后，被告人卞某甲主動投案并如實供述自己的罪行，被告人胡某甲經(jīng)公安機關(guān)電話通知到案并能如實供述自己的罪行，系自首，依法從輕處罰；被告人韓某被抓獲歸案后亦能如實供述自己的罪行，系坦白，依法從輕處罰；被告人韓某系賭場的經(jīng)營者，同時負責聯(lián)系并安排賭博場地、邀集并接送參賭人員、提供賭具并為賭場望風，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人胡某甲、卞某甲在該賭場長期固定坐方參賭并參與盈利分紅，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法從輕處罰，其中被告人卞某甲作用相對較小，酌情從輕處罰；根據(jù)被告人卞某甲參與開設(shè)賭場的次數(shù)、抽頭漁利的數(shù)額，依法應(yīng)受刑罰處罰，對其辯護人免予刑事處罰的辯護意見不予支持；被告人韓某、胡某甲、卞某甲能預(yù)繳罰金，酌情從輕處罰。涉案賭資，應(yīng)依法予以沒收。根據(jù)三被告人的犯罪情節(jié)及認罪、悔罪態(tài)度，依法對被告人胡某甲、卞某甲宣告緩刑。案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第六十七條第一款、第三款、第七十二條第一款、第三款、第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人韓某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年零八個月，并處罰金人民幣八萬元。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年6月19日起至2017年2月18日止；罰金于本判決生效后立即繳納。）

二、被告人胡某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金人民幣五萬元。

（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金已繳納。）

三、被告人卞某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣三萬元。

（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算；罰金已繳納。）

四、公安機關(guān)扣押在案的賭資人民幣九萬三千零五十元依法予以沒收，由扣押機關(guān)上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省銅陵市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份、副本四份。

審　判　長　 王志晨

審　判　員　 方　磊

人民陪審員　 劉海如

二〇一六年六月十六日

書　記　員　 張　敏

開設(shè)賭場罪