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焦作市解放區(qū)人民法院

民事判決書

（2012）解民初字第1035號

原告姚某梅，女，19**年出生，漢族，焦煤集團某某重型機械制造有限責(zé)任公司職工，現(xiàn)住焦作市解放區(qū)。

委托代理人趙某，男，19**年出生，漢族，現(xiàn)住址同上。系原告丈夫。

委托代理人王展，河南河陽律師事務(wù)所律師。

被告焦作某某重型機械制造有限公司。住所地：焦作市某某北街。

法定代表人趙某勝，董事長。

委托代理人張某強，該公司法律顧問。

原告姚某梅因與被告焦作某某重型機械制造有限公司提供勞務(wù)者受害責(zé)任賠償糾紛一案，原告于2011年11月17日向本院提起訴訟。經(jīng)訴前調(diào)解未果，本院于2012年8月16日作出受理決定，于同日將受理案件通知書、舉證通知書送達(dá)原告，于2012年8月17日將應(yīng)訴通知書、舉證通知書送達(dá)被告。本院受理后，依法組成合議庭分別于2012年9月26日和2013年11月7日公開開庭進(jìn)行了審理。原告姚某梅的委托代理人趙某、王展，被告焦作某某重型機械制造有限公司的委托代理人張某強到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告姚某梅訴稱，原告系被告單位的退休職工（2003年12月30日退休），后被被告單位雇傭。2008年10月2日，原告在工作期間發(fā)生事故，造成雙側(cè)跟骨等六處骨折。原告受傷后，分別在焦煤集團中央醫(yī)院和獲嘉縣黃堤鎮(zhèn)吳照雲(yún)正骨?？谱≡褐委?，住院期間均有丈夫趙某配合，被告均已支付醫(yī)療費用。出院后，原告仍需吃藥和理療，生活難以自理，要求被告做出賠償。故原告訴至法院，請求判令：1、被告焦作某某重型機械制造有限公司賠償原告姚某梅誤工費55500元、護(hù)理費4800元、住院伙食補助費3150元、殘疾賠償金145558.40元、精神撫慰金10000元，共計219008.40元；2、本案訴訟費由被告承擔(dān)。

被告焦作某某重型機械制造有限公司辯稱，第一，原告是在退休后被原用人單位返聘至原工作崗位的技術(shù)工人，其與被告之間存在的是事實上的勞動關(guān)系。依據(jù)中央組織部、宣傳部等八部委《關(guān)于進(jìn)一步發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見》第四條的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由用人單位參照《工傷保險條例》的規(guī)定，向原告支付各項待遇。此外，本案事故發(fā)生在2008年10月，依據(jù)“法不溯及既往”的原則，應(yīng)當(dāng)參照2010年12月20日修訂前的《工傷保險條例》為原告計付各項費用。故此被告認(rèn)為應(yīng)當(dāng)依據(jù)修訂前的《工傷保險條例》的規(guī)定計算，除去已經(jīng)全額支付的醫(yī)療費外，被告應(yīng)當(dāng)向原告支付誤工費、護(hù)理費、住院伙食補助費、一次性傷殘補助金共計110285元，除去已經(jīng)以工資和護(hù)理費的名義實際支付原告34450元，被告還應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額是75835元。第二，被告認(rèn)為原告以雇員受害賠償為由起訴不當(dāng)，但是即便按照原告起訴的案由雇員受害賠償來論，《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條明確規(guī)定，“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。勞務(wù)關(guān)系中雙方當(dāng)事人的法律地位是平等的，勞務(wù)活動中發(fā)生的人身損害，按過錯原則承擔(dān)責(zé)任。原告訴稱是被告的雇員，在工作中受到事故傷害，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條二款的解釋，“從事雇傭活動”即“勞務(wù)活動”，原被告之間屬勞務(wù)關(guān)系。根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，原告應(yīng)提供證據(jù)證明其所受到的傷害完全是由被告過錯造成的，否則，其要求被告承擔(dān)全部責(zé)任的訴求不能成立。

根據(jù)原、被告的訴辯意見，本院確定本案爭議焦點為：1、原告在退休后被原單位聘用，在工作中受到傷害，其適用賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)參照《工傷保險條例》還是人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)；2、本案的案由系人身損害賠償還是工傷保險賠償；3、原告的各項訴訟請求有無事實和法律依據(jù)，應(yīng)否得到支持。

原告姚某梅為支持自己的主張，在庭審中向本院提交了下列證據(jù)：1、身份證、戶口本，證明原告主體資格及原告與代理人趙某系夫妻關(guān)系；2、退休證，證明原告系退休人員被返聘工作的；3、焦煤醫(yī)院住院病歷二份、獲嘉縣黃堤鎮(zhèn)正骨?？漆t(yī)院的診斷證明和出院證各一份，證明原告住院天數(shù)、傷情和被告已支付醫(yī)療費的情況；4、江蘇省海安縣法院的案例，證明與本案相似的案件，其他法院按人身損害標(biāo)準(zhǔn)賠償。原告認(rèn)為按《勞動爭議司法解釋三》第七、八條，本案的情況應(yīng)按人身損害標(biāo)準(zhǔn)賠償；由于雙方依法認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系，本案案由應(yīng)為雇員損害賠償糾紛，法院確定的也是該案由；原告認(rèn)為被告對本案事實無異議，只對參照標(biāo)準(zhǔn)有異議，故原告所訴項目應(yīng)支持。被告答辯時稱應(yīng)當(dāng)支付11萬元多，原告認(rèn)為計算依據(jù)不當(dāng)，被告說已支付3萬多元，應(yīng)為其支付護(hù)理費、營養(yǎng)費。原告受傷是由于焊東西時被被告公司的零件斷裂掉下來造成的，原告無任何過錯，故原告的各項訴請應(yīng)支持。事故發(fā)生于2008年，應(yīng)以2008年的標(biāo)準(zhǔn)計算的說法不能成立。原告起訴系在2011年年底，應(yīng)以《勞動爭議司法解釋三》為依據(jù)，按人身損害賠償計算。

被告焦作某某重型機械制造有限公司對以上證據(jù)質(zhì)證后，發(fā)表如下質(zhì)證意見：對證據(jù)1、2、3、無異議；對證據(jù)4真實性無異議，指向有異議。該案例不能證明本案傷害應(yīng)按雇員損害標(biāo)準(zhǔn)賠償。被告認(rèn)為當(dāng)時按《工傷保險條例》計算了賠償數(shù)額，原告屬退休返聘工作人員，出現(xiàn)受傷情況，被告已承擔(dān)了相關(guān)賠償責(zé)任?！肚謾?quán)責(zé)任法》第35條規(guī)定，原告如要求按人身損害賠償計算，那原告就應(yīng)提供證據(jù)證明被告有過錯，至今原告并沒有證據(jù)證明。故本案應(yīng)適用特殊的工傷保險條例，承擔(dān)無過錯責(zé)任。

被告焦作某某重型機械制造有限公司為支持自己的主張，在庭審中向本院提交了下列證據(jù)：1、企業(yè)職工退休審批表、社保中心證明；2、2011年12月21日原告檢查情況記錄，司法鑒定意見書；3、焦作市某某重型機械制造有限公司2008年2月至9月工資計算表8頁；4、焦作市某某重型機械制造有限公司2008年10月至2011年9月工資計算表36頁；5、原告工傷陪護(hù)費現(xiàn)金憑證14頁；6、中辦發(fā)（2005）9號文件，京人社專技發(fā)（2010）341號文件、（2007）行他字第6號文件、退休人員返聘受工傷的案例，共同證明原、被告間系特殊的勞動關(guān)系，原告在工作中發(fā)生事故，應(yīng)當(dāng)參照《工傷保險條例規(guī)定》，向其支付損失。

原告姚某梅對以上證據(jù)質(zhì)證后，發(fā)表如下質(zhì)證意見：對證據(jù)1無異議；對證據(jù)2真實性、關(guān)聯(lián)性無異議，指向有異議。不能證明被告的證據(jù)指向，對司法鑒定結(jié)論完全認(rèn)同；對證據(jù)3真實性無異議，但不能按8個月計算，應(yīng)按前12個月來計算；對證據(jù)4真實性無異議，對指向有異議，雖然被告是按工資表發(fā)放的方式支付給被告的，但實際上系原告的營養(yǎng)費，而不是工資，被告已支付原告；對證據(jù)5，原告對護(hù)理費無異議，原告起訴的護(hù)理費系從2011年4月之后開始計算的，該證據(jù)已與本案無關(guān)聯(lián)性；對證據(jù)6-1只是規(guī)章，不宜適用。6-2系北京市的文件不適用本案。6-3與現(xiàn)行的司法解釋不一致，不應(yīng)當(dāng)適用。6-4我國不是判例法國家，且該案出現(xiàn)在最新司法解釋之前，故不能適用。

原告提交的證據(jù)1、2、3、能夠證明原告受傷并且住院治療的事實，本院予以采信；原告提交的證據(jù)4系相關(guān)案例，本院僅供參考。被告提交的證據(jù)1、2、3、4、5，證明原告工資以及原告陪護(hù)工資等情況，本院予以采信；被告提交的證據(jù)6系北京市的文件即相關(guān)案例，本院僅予參考。

本院根據(jù)原、被告的舉證、質(zhì)證及訴辯意見，對本案事實確認(rèn)如下：原告姚某梅于2003年12月30日從被告焦作某某重型機械制造有限公司退休，并領(lǐng)取了退休金。2008年2月，原告被原單位即本案被告焦作某某重型機械制造有限公司雇傭。2008年10月2日，原告在工作期間受傷，造成雙側(cè)跟骨等六處骨折。原告受傷后，隨即到焦作煤業(yè)（集團）有限責(zé)任公司中央醫(yī)院治療，入院診斷為右手掌裂傷，右2、3、4掌指關(guān)節(jié)脫位，雙側(cè)跟骨骨折，右距骨骨折，腦震蕩，帽狀腱膜下血腫，右肱骨外踝撕脫性骨折，右尺骨喙突骨折，腰4椎體壓縮性骨折。住院治療9天后，原告于2008年10月10日出院，出院醫(yī)囑為要求出院、繼續(xù)治療。原告姚某梅后于2008年10月10日到獲嘉縣黃堤鎮(zhèn)吳照雲(yún)正骨?？漆t(yī)院住院治療，住院診斷為雙側(cè)跟骨呈粉碎性骨折、右距骨骨折、右肱骨外踝骨折、右尺骨喙足骨折、腰4椎壓縮性骨折。于2008年12月30日出院，出院醫(yī)囑為繼續(xù)藥物治療，本次住院治療84天。原告姚某梅后又于2010年11月12日到焦作煤業(yè)（集團）有限責(zé)任公司中央醫(yī)院住院治療，入院診斷為雙跟骨陳舊性、粉碎性骨折并創(chuàng)傷性關(guān)節(jié)炎，腰4、5椎體陳舊性骨折，于2010年12月7日出院，出院醫(yī)囑為繼續(xù)石膏托外固定、二周復(fù)查、不適隨診，本次住院治療25天。被告焦作某某重型機械制造有限公司已經(jīng)支付上述三次住院的醫(yī)療費，此外還向原告姚某梅支付了34450元。

本案審理期間，被告焦作某某重型機械制造有限公司申請焦作騰飛法醫(yī)臨床司法鑒定所對姚某梅進(jìn)行傷殘等級鑒定，該司法鑒定所最終出具的《焦作騰飛法醫(yī)臨床司法鑒定所司法鑒定意見書》的鑒定意見：根據(jù)被鑒定人姚某梅基本病史、檢查情況及分析說明，目前其損傷情況構(gòu)成七級傷殘。

本院認(rèn)為，原告工作期間發(fā)生事故是在退休后，其被原用人單位被告焦作某某重型機械制造有限公司雇傭至原工作崗位工作。原告姚某梅在工作期間受傷，被告焦作某某重型機械制造有限公司辯解，原告是退休后被原用人單位返聘的工人，原告與被告之間存在的是事實上的勞動關(guān)系。依據(jù)中央組織部、宣傳部等八部委相關(guān)意見規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由用人單位參照《工傷保險條例》的規(guī)定，向原告支付各項待遇。按照最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》相關(guān)規(guī)定，用人單位與其招用的依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，應(yīng)按勞務(wù)關(guān)系處理。原告在退休之前系被告單位職工，現(xiàn)已享受了養(yǎng)老保險待遇，并且已領(lǐng)取退休金，退休后又被被告雇傭，原告作為雇員，以自身技能向被告提供勞務(wù)服務(wù)，被告作為雇傭者向原告支付勞動報酬，應(yīng)認(rèn)定雙方存在勞務(wù)關(guān)系，被告未再為原告繳納工傷保險，現(xiàn)原告要求以人身損害賠償起訴，故不應(yīng)參照《工傷保險條例》的規(guī)定，而應(yīng)按照人身損害賠償糾紛處理。所以本案原告在從事雇傭活動中遭受人身損害，被告應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任，對被告辯解理由本院不予采信。原告姚某梅工作期間受傷造成雙側(cè)跟骨等六處骨折，在焦作煤業(yè)（集團）有限責(zé)任公司中央醫(yī)院、獲嘉縣黃堤鎮(zhèn)吳照雲(yún)正骨?？漆t(yī)院住院三次共118天。最高人民法院關(guān)于人身損害賠償司法解釋中關(guān)于誤工費的相關(guān)規(guī)定，誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定，受害人因傷殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算到定殘之日前一天。原告沒有醫(yī)療機構(gòu)出具的證據(jù)證明其因傷殘持續(xù)誤工，故原告訴稱應(yīng)賠償其誤工費55500元的請求，本院予以部分支持。因原告姚某梅于2008年2月被被告雇傭，2008年10月2日，在工作期間受傷，共計工作8個月，其誤工費應(yīng)按該8個月平均工資計算，月平均工資為1350.75元，誤工費按4個月計算，應(yīng)為5403元。護(hù)理費按每天20元計算4個月為2400元，住院伙食補助費按市內(nèi)20元／天、省內(nèi)30元／天計算，應(yīng)為3120元。傷殘賠償金，姚某梅系七級傷殘，2011年度河南省城鎮(zhèn)居民可支配收入為18194.80元，被告應(yīng)賠償原告殘疾賠償金145558.40元。原告收到身體傷害的同時，精神上也遭受一定痛苦，故原告要求支付精神撫慰金10000元的請求，本院予以支持。被告共計應(yīng)賠償原告166481.4元，扣除已向原告姚某梅支付的34450元，被告應(yīng)賠償原告132031元。依照《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條、第十八條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條之規(guī)定，判決如下：

被告焦作某某重型機械制造有限公司于本判決生效之起十日內(nèi)賠償原告姚某梅132031元（其中誤工費5403元、護(hù)理費2400元，伙食補助費3120元，傷殘賠償金145558.40元，精神撫慰金10000元，共計1668481元。被告已經(jīng)支付的34450元應(yīng)予扣除。）

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息；

本案訴訟費1636元，由被告焦作某某重型機械制造有限公司承擔(dān)。暫由原告姚某梅墊付，待執(zhí)行時一并結(jié)清。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省焦作市中級人民法院。

審判長　張　文

審判員　孫曉勇

審判員　周榮應(yīng)

二〇一四年三月二十一日

書記員　楊　陽

受害責(zé)任賠償糾紛