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遼寧省錦州市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2015）錦民終字第01069號(hào)

上訴人（原審被告）侯某，男，19**年**月**日出生，漢族，無職業(yè)，住遼寧省錦州市。

委托代理人賀乃庚，遼寧名崛律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）劉某甲，女，19**年*月**日出生，漢族，職員，住遼寧省大連市。

被上訴人（原審被告）錦州某某某運(yùn)輸有限公司，住所地遼寧省錦州市。

法定代表人周某某，該公司經(jīng)理。

上訴人侯某因提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，不服遼寧省錦州市太和區(qū)人民法院（2015）太民一初字第00183號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人侯某及其委托代理人賀乃庚，被上訴人劉某甲到庭參加訴訟，被上訴人錦州某某某運(yùn)輸有限公司經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

劉某甲向原審法院起訴稱，被告侯某系遼G11***號(hào)車車主，該車登記于被告錦州某某某運(yùn)輸有限公司名下，原告父親劉某乙從2013年初開始受雇于被告侯某從事貨車司機(jī)工作，約定月工資2400元。2013年8月16日晚，劉某乙在天津津錦專線貨站從事工作時(shí)從貨車頂部摔落，后由被告侯某送往天津武警后勤學(xué)院附屬醫(yī)院進(jìn)行搶救，經(jīng)診斷：“創(chuàng)傷性重型腦損傷”，后于2013年9月17日出院，出院后在家中靜養(yǎng)并繼續(xù)治療。2013年10月5日因劉某乙突然出現(xiàn)抽搐現(xiàn)象，被緊急送至錦州市附屬醫(yī)院進(jìn)行搶救，經(jīng)CT診斷，劉某乙腦部出現(xiàn)積水，并急劇惡化，達(dá)到癱瘓程度，生活無法自理。期間劉某乙出現(xiàn)多次抽搐及不良病發(fā)癥，2014年6月初把其送往錦州市第三醫(yī)院進(jìn)行輸液治療。2014年7月，劉某乙被鑒定為6級(jí)傷殘，護(hù)理依賴為完全護(hù)理，由于病情嚴(yán)重，于2014年11月28日在家中死亡。原告父親從出事到死亡，被告僅支付了7000元的費(fèi)用，之后對(duì)此事不聞不問，企圖逃避責(zé)任。原告多次要求被告侯某拿錢給劉某乙醫(yī)治，都被拒絕。由于被告侯某故意拖延時(shí)間，導(dǎo)致原告父親沒有得到及時(shí)有效的后續(xù)治療，才造成了原告父親死亡的結(jié)果。此次事故給原告父親及原告造成了極大的傷害，因此我訴訟至法院，請(qǐng)求被告侯某賠償醫(yī)療費(fèi)147260.46元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)2150元、護(hù)理費(fèi)48197.92元、誤工費(fèi)27280元、死亡賠償金511560元、精神損害撫慰金100000元、交通費(fèi)4075元、鑒定費(fèi)（含鑒定檢查費(fèi)和急救車費(fèi)）2004元、喪葬費(fèi)23155元，以上合計(jì)865682.38元，被告錦州某某某運(yùn)輸有限公司與被告侯某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

候濤向原審法院答辯稱，2013年初，我雇傭了劉某乙為貨車司機(jī)，月工資2400元。劉某乙只負(fù)責(zé)開車，由配貨站雇傭?qū)I(yè)人員負(fù)責(zé)裝車、封車，車主及其司機(jī)從不上車幫忙。2013年8月15日中午12時(shí)我與劉某乙到達(dá)天津貨棧，劉某乙因好賭曾向我借錢5000元一直沒還，到天津后他又向我借錢500元，第二天16日又向我借錢我沒借，晚9點(diǎn)左右，同在貨棧等待裝貨的孫某丟了1000元，說劉某乙爬到孫某的車上翻孫某的包了，孫某的錢丟了。孫某打劉某乙時(shí)被我拉開，劉某乙怕孫某及其姐夫再打他，自己從屋里走到外面，當(dāng)時(shí)天津太熱劉某乙腳上穿著一雙拖鞋躲到了我的貨車頂上，過了一會(huì)兒有人從車上掉下來了，看后才知道是劉某乙從車上掉下來。劉某乙摔傷是因?yàn)楸粍e人懷疑偷錢心虛和害怕挨打才穿著拖鞋上到4米高的貨車上，是自己不慎才掉下來的，與貨車司機(jī)的本職工作無關(guān)，我沒有任何過錯(cuò)，我對(duì)劉某乙的損失不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。即使讓我承擔(dān)責(zé)任，我認(rèn)為我作為雇主無過錯(cuò)，按管理不善最多承擔(dān)50%的責(zé)任。同時(shí)，我們對(duì)計(jì)算依據(jù)有意見，護(hù)理費(fèi)的計(jì)算應(yīng)按照城鎮(zhèn)居民可支配收入25578元為標(biāo)準(zhǔn)、另外劉某乙已死亡，死亡賠償金、后續(xù)護(hù)理費(fèi)、精神撫慰金不應(yīng)得到保護(hù)。

原審法院經(jīng)審理查明，被告侯某系遼G11***號(hào)（遼G0***掛）車車主，該車登記于被告錦州某某某運(yùn)輸有限公司名下，被告侯某向該公司交納管理費(fèi)。被告侯某從2013年初開始雇傭原告父親劉某乙（19**年**月**日出生）從事貨車運(yùn)輸工作，約定月工資2400元。2013年8月15日中午12時(shí)，劉某乙與被告侯某駕駛遼G11***號(hào)（遼G0***掛）車一同到達(dá)天津貨棧準(zhǔn)備裝貨，16日晚9、10點(diǎn)左右貨物裝完后，原告父親穿拖鞋到遼G11***號(hào)（遼G0***掛）車上封車，在扯拽貨車上的苫布時(shí)從4米高的車上滑落下來摔傷。劉某乙受傷后被送往中國(guó)人民武裝警察部隊(duì)后勤學(xué)院附屬醫(yī)院（以下簡(jiǎn)稱武警后勤學(xué)院附屬醫(yī)院）從2013年8月17日至9月17日住院治療31天，診斷為創(chuàng)傷性重型腦損傷、腦疝、腦挫裂傷、肺部感染、低蛋白血癥，其中特級(jí)護(hù)理5天、一級(jí)護(hù)理9天、二級(jí)護(hù)理17天，住院期間為原告及雇傭的護(hù)工康某某護(hù)理，康某某的護(hù)理期間為2013年8月22日至9月17日共計(jì)27天，原告支付康某某護(hù)理費(fèi)4590元，支出醫(yī)藥費(fèi)143597.56元。2013年10月5日劉某乙出現(xiàn)抽搐癥狀去遼寧醫(yī)學(xué)院附屬第一醫(yī)院檢查，急診檢查腦積水、抽搐待查，原告支付急救醫(yī)療費(fèi)、檢查費(fèi)657元。2014年6月11日，劉某乙入住錦州市中醫(yī)醫(yī)院住院治療12天，2級(jí)護(hù)理12天，診斷為顱腦損傷后腦積水繼發(fā)癲癇、肺內(nèi)感染、壓瘡、植物人狀態(tài)、缺鐵性貧血、低蛋白血癥，原告支付急救費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)3005.90元。在劉某乙住院期間，被告侯某給付10000元。2014年7月25日錦州市中心醫(yī)院司法鑒定所出具司法鑒定意見書，劉某乙頭部損傷傷殘等級(jí)為六級(jí)，護(hù)理依賴程度為完全護(hù)理依賴。原告支出檢查費(fèi)264元、鑒定費(fèi)1500元、急救車費(fèi)240元。劉某乙在住院期間支出交通費(fèi)2915元、親屬支出住宿費(fèi)740元，劉某乙于2014年11月28日在家中死亡。劉某乙系城鎮(zhèn)居民，原告劉某甲是劉某乙唯一法定第一順序繼承人。

原審法院認(rèn)為，個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。從事雇傭活動(dòng)是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動(dòng)。本案中，原告父親劉某乙為被告侯某雇傭的司機(jī)，劉某乙與被告侯某間形成勞務(wù)關(guān)系，劉某乙在車輛貨物裝完后在車上蓋苫布時(shí)從車上滑落摔傷，應(yīng)認(rèn)定為在從事雇傭活動(dòng)中受到損害，被告侯某作為接受勞務(wù)的一方對(duì)劉某乙的損害應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被告侯某辯稱劉某乙的摔傷的后果與提供勞務(wù)活動(dòng)無關(guān)的意見，因劉某乙是在貨物裝完后為防止貨物運(yùn)輸過程中遭受雨淋或丟失而加蓋苫布的行為，其表現(xiàn)形式與履行司機(jī)職務(wù)有內(nèi)在的聯(lián)系，即使超出授權(quán)范圍也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動(dòng)，同時(shí)結(jié)合公安機(jī)關(guān)對(duì)證人王某某和杜某某的證言，劉某乙從車上摔傷時(shí)，孫某已經(jīng)開車離開貨棧1個(gè)多或者2個(gè)小時(shí)以上，故對(duì)被告侯某的辯解意見，本院不予采納。劉某乙自己忽視安全，穿拖鞋在車上工作時(shí)滑落摔傷，劉某乙對(duì)本次事故的發(fā)生也存在一定的過錯(cuò)，可以適當(dāng)減輕被告侯某的賠償責(zé)任，被告侯某應(yīng)承擔(dān)80%的賠償責(zé)任。劉某乙因傷致殘，呈植物人狀態(tài)，護(hù)理依賴為完全護(hù)理依賴，短期內(nèi)又造成死亡的后果，確實(shí)給其本人和原告造成極大的精神痛苦，原告主張10萬元精神損害撫慰金的訴訟請(qǐng)求過高，結(jié)合本案事實(shí)，本院酌定精神損害撫慰金為8萬元。劉某乙因傷致殘需要完全護(hù)理依賴，護(hù)理時(shí)間從2013年8月17日至2014年11月28日，對(duì)于住院期間雇傭護(hù)工康某某的費(fèi)用4590元，本院予以支持，其余部分按居民服務(wù)業(yè)在崗職工平均工資計(jì)算。誤工費(fèi)應(yīng)從劉某乙首次住院當(dāng)日至定殘日前一天即2013年8月17日至2014年7月24日期間共計(jì)342天按月工資2400元計(jì)算，原告主張341天是對(duì)其民事權(quán)利的處分，本院予以支持。原告主張的交通費(fèi)中超出劉某乙住院期間的費(fèi)用，不予保護(hù)。因劉某乙在貨車上滑落摔傷事故致殘，最終造成死亡的后果，同時(shí)劉某乙死亡時(shí)不滿60周歲，死亡賠償金最多保護(hù)20年，故原告主張喪葬費(fèi)23155元和按2014年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入25578元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算劉某乙賠償年限20年的死亡賠償金511560元的請(qǐng)求，本院予以支持。原告要求被告錦州某某某運(yùn)輸有限公司與被告侯某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，因原告選擇了雇員受害賠償訴訟，被告錦州某某某運(yùn)輸有限公司與劉某乙之間并非形成雇傭關(guān)系，故對(duì)原告要求被告錦州某某某運(yùn)輸有限公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。因原審原告劉某乙死亡后其第一順序法定繼承人劉某甲申請(qǐng)參加訴訟，故對(duì)被告侯某提出劉某乙已死亡，死亡賠償金和精神損害撫慰金不應(yīng)得到支持的辯解意見，本院不予支持。原告主張的賠償款項(xiàng)中應(yīng)扣除被告侯某墊付的10000元。原審法院依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條、第二十二條、第二十六條、第三十五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百三十四條、第一百四十二條、第一百四十四條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件運(yùn)用法律若干問題的解釋》第九條第二款、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第六十三條之規(guī)定，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下：一、被告侯某于本判決生效后15日內(nèi)賠償原告劉某甲各項(xiàng)損失人民幣665532.38元；二、駁回原告劉某甲的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)4828元，由原告劉某甲負(fù)擔(dān)1166.12元，被告侯某負(fù)擔(dān)3661.88元。

宣判后，上訴人侯某不服原審判決，向本院提起上訴稱，1、本案不歸法院直接受理；2、原判決適用法律錯(cuò)誤；3、居民死亡醫(yī)學(xué)證明書上記載劉某乙“（車禍至）腦損傷”這個(gè)死亡原因不真實(shí)、不合法與本案無關(guān)聯(lián)性；4、劉某乙應(yīng)享受六級(jí)殘待遇。事實(shí)與理由：一、本案屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，不歸法院直接受理，因《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營(yíng)實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》規(guī)定：“個(gè)人購(gòu)買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)的，其聘用的司機(jī)與掛靠單位之間形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，在車輛運(yùn)營(yíng)中傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《勞動(dòng)法》和《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定是否構(gòu)成工傷”應(yīng)該確認(rèn)雙方為勞動(dòng)關(guān)系，由汽車運(yùn)輸或出租車公司承擔(dān)用工主體責(zé)任。所以劉某乙作為掛靠車輛的司機(jī)，與掛靠單位之間形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，與車輛實(shí)際所有人之間不存在雇傭關(guān)系。劉某乙的女兒應(yīng)按照雇傭關(guān)系起訴掛靠單位，原審法院以“原告選擇了雇員受害賠償訴訟”為由受理此案，是對(duì)上述《答復(fù)》的誤解。《答復(fù)》沒有承認(rèn)兩個(gè)民事法律關(guān)系同時(shí)并存，所以原告沒有選擇權(quán)?？傊景笇儆趧趧?dòng)爭(zhēng)議案件，不屬于雇員受害賠償案件。二、原審法院直接受理此案不符合法律規(guī)定。《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第五條規(guī)定：“對(duì)仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟”。顯見，法律將勞動(dòng)仲裁作為法院受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的前置階段。未經(jīng)仲裁裁決，原審法院直接受理此案并做出判決，違反上述法律規(guī)定，二審法院應(yīng)撤銷原判決，駁回原告起訴。三、原審判決適用《侵權(quán)責(zé)任法》構(gòu)成適用法律錯(cuò)誤法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)適用《勞動(dòng)法》和《工傷保險(xiǎn)條例》，原判決適用《侵權(quán)責(zé)任法》屬適用法律錯(cuò)誤。四、判決上訴人承擔(dān)死亡賠償責(zé)任事實(shí)不清、證據(jù)不足。1、如果劉某乙死于“（車禍至）腦損傷”，則其死亡與上訴人沒有關(guān)聯(lián)。2、劉某乙沒有去社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)站就診，社區(qū)衛(wèi)生服務(wù)站的醫(yī)生沒有去劉某乙家出診。“（車禍至）腦損傷”這個(gè)死亡原因是衛(wèi)生服務(wù)站依據(jù)死者家屬陳述填寫不真實(shí)、不合法。3、沒有對(duì)劉某乙進(jìn)行尸檢，劉某乙死因未能確定。死因未能確定，原審法院判決上訴人承擔(dān)死亡賠償責(zé)任，事實(shí)不清，證據(jù)不足。五、治療終結(jié)后，司法鑒定劉某乙為六級(jí)殘。因此，劉某乙只應(yīng)享受六級(jí)殘待遇。

被上訴人陳述答稱，一、原審法院適用法律正確。依據(jù)《最高法院關(guān)于車輛司機(jī)所有人聘用的司機(jī)與掛靠單位之間是否形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的答復(fù)》根據(jù)此規(guī)定答辯人父親與錦州某某某運(yùn)輸有限公司之間不具備勞動(dòng)關(guān)系的任何特征，答辯人父親系受雇于上訴人，與上訴人之間形成了個(gè)人勞務(wù)關(guān)系。二、原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分。答辯人父親在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害事實(shí)清楚，傷勢(shì)十分嚴(yán)重，其后又處于植物人狀態(tài)，醫(yī)療無效趨勢(shì)。答辯人所列證據(jù)及事實(shí)均足以證明死亡與所受傷害之間有因果關(guān)系，請(qǐng)求維持原判駁回上訴請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，原審法院判決認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，關(guān)于上訴人主張本案法院不應(yīng)直接受理問題，因上訴人主張本案法院不應(yīng)直接受理的依據(jù)為《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營(yíng)實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》，該《答復(fù)》中規(guī)定“個(gè)人購(gòu)買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)的，其聘用的司機(jī)與掛靠單位之間形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，在車輛運(yùn)營(yíng)中傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《勞動(dòng)法》和《工傷保險(xiǎn)條例》的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定是否構(gòu)成工傷”應(yīng)該確認(rèn)雙方為勞動(dòng)關(guān)系，由汽車運(yùn)輸或出租車公司承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中，上訴人從2013年開始雇傭劉某乙從事貨車運(yùn)輸工作的事實(shí)存在，現(xiàn)上訴人又未能證明劉某乙與錦州某某某運(yùn)輸有限公司之間形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，故上訴人的此項(xiàng)主張依據(jù)不足，本院不予支持。

關(guān)于上訴人主張居民死亡醫(yī)學(xué)證明書上記載劉某乙“（車禍至）腦損傷”這個(gè)死亡原因不真實(shí)、不合法與本案無關(guān)聯(lián)性，因此上訴人不應(yīng)對(duì)劉某乙死亡承擔(dān)賠償責(zé)任問題，因劉某乙在貨車上滑落摔傷致殘，導(dǎo)致身患顱腦損傷后腦積水繼發(fā)癲癇、肺內(nèi)感染、壓瘡、植物人狀態(tài)、缺鐵性貧血、低蛋白血癥等疾病，使其身體機(jī)能基本喪失的事實(shí)客觀存在，依常理分析認(rèn)定可得劉某乙死亡與其摔傷致殘有必然的聯(lián)系，上訴人提交的證據(jù)又不能證明劉某乙的死亡是由其他原因造成的，故上訴人主張不對(duì)劉某乙死亡承擔(dān)賠償責(zé)任的請(qǐng)求不予支持，但鑒于劉某乙系穿拖鞋在車上工作時(shí)滑落摔傷自身存在過錯(cuò)，綜合全案情況應(yīng)減輕上訴人的賠償責(zé)任40%為宜，對(duì)原審判決確定的上訴人賠償責(zé)任比例本院予以調(diào)整。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條、第二十二條、第二十六條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持遼寧省錦州市太和區(qū)人民法院（2015）太民一初字第00183號(hào)民事判決第二項(xiàng)及訴訟費(fèi)承擔(dān)部分；

二、變更遼寧省錦州市太和區(qū)人民法院（2015）太民一初字第00183號(hào)民事判決第一項(xiàng)為“被告侯某于本判決生效后15日內(nèi)賠償原告劉某甲各項(xiàng)損失人民幣496649.282元”；

三、駁回上訴人侯某的其他上訴請(qǐng)求。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

二審案件受理費(fèi)4828元，由上訴人侯某負(fù)擔(dān)3862.4元，被上訴人劉某甲負(fù)擔(dān)965.6元。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　張衛(wèi)東

審　判　員　　賴志勇

代理審判員　　趙洪全

二〇一五年十一月二十五日

書　記　員　　隋佳利

勞動(dòng)爭(zhēng)議