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山西省呂梁市離石區(qū)人民法院

刑事判決書

（2015）離刑初字第104號(hào)

公訴機(jī)關(guān)呂梁市離石區(qū)人民檢察院。

被告人侯某某。因涉嫌開設(shè)賭場罪，于2014年11月13日被離石區(qū)公安局刑拘在逃，2014年12月5日被青島鐵路公安處濰坊車站派出所抓獲后于2014年12月10日被離石區(qū)公安局執(zhí)行拘留，2014年12月27日經(jīng)離石區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)被執(zhí)行逮捕。2015年6月15日被本院取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人白來明，山西航宇律師事務(wù)所律師。

被告人趙某。因涉嫌賭博罪，于2014年11月14日被離石區(qū)公安局刑事拘留，同年12月18日經(jīng)離石區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)被執(zhí)行逮捕。2015年6月15日被本院取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人李斌，山西航宇律師事務(wù)所律師。

山西省呂梁市離石區(qū)人民檢察院以離檢公訴一刑訴（2015）75號(hào)起訴書指控被告人侯某某、趙某犯開設(shè)賭場罪，于2015年4月1向本院提起公訴，本院受理后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理，離石區(qū)人民檢察院指派檢察員李偉出庭支持公訴，被告人侯某某、李斌及其辯護(hù)人到庭參加了訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。

離石區(qū)人民檢察院指控，被告人侯某某以盈利為目的，設(shè)置賭博機(jī)供不特定人員參賭，違法所得累計(jì)達(dá)289161元，被告人趙某明知他人利用賭博機(jī)開設(shè)賭場，仍參與賭場的經(jīng)營管理工作，并領(lǐng)取高額固定工資，二被告人的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，在共同犯罪中，被告人侯某某為主犯，被告人趙某為從犯，提請本院依法判處。

被告人侯某某辯護(hù)人意見，公訴機(jī)關(guān)指控被告人非法所得289161元與事實(shí)不符，認(rèn)定被告人設(shè)置賭博機(jī)52臺(tái)，數(shù)量不準(zhǔn)，依法不能成立。

被告人趙某辯護(hù)人意見，指控289161元非法盈利中包含了游戲機(jī)的收入，此案非法盈利數(shù)額的確定是不客觀的，被告人趙某所領(lǐng)取的工資不屬于高額工資，其行為不符合開設(shè)賭場罪的構(gòu)成要件，不應(yīng)以犯罪定性。

經(jīng)審理查明，2014年1月23日，被告人侯某某開辦了呂梁市某某文化傳播有限公司，并辦理了《娛樂經(jīng)營許可證》經(jīng)營范圍為某某娛樂，地址在離石區(qū)某某購物商場。2014年2月，被告人侯某某投資在某某購物商場五樓開了一家“某某動(dòng)漫游樂園”，并雇用被告人趙某（又名蕭某）為游樂園負(fù)責(zé)人，閆某某、薛某利（又名“某立”）、溫某某等人為服務(wù)員或收銀員（三人均被行政處罰），負(fù)責(zé)售幣、收錢、加分、開票、退幣、退現(xiàn)金等事宜。其中趙某每月工資為5000元，閆某某每月工資2000元，溫某某每月工資1800元，薛某利每月工資2000元。同時(shí)被告人侯某某通過快遞在廣州番禺陸續(xù)購買海洋之星、金蟾捕魚、六獅王朝等52臺(tái)賭博機(jī)以盈利為目的放置在動(dòng)漫園內(nèi)供參賭人員賭博。其中賭客在玩的過程中可以向閆某某等服務(wù)員購買游戲幣投到賭博機(jī)上加分后以游戲的方式賭博，也可以直接給服務(wù)員閆某某等人現(xiàn)金，讓其通過VIP卡和鑰匙加分的形式加分進(jìn)行賭博。賭客在賭博機(jī)上贏取相應(yīng)的分值后，通知服務(wù)員統(tǒng)計(jì)賭博機(jī)上的分值，然后通知吧臺(tái)，吧臺(tái)服務(wù)員溫某某等人給賭客開一張寫有數(shù)額的存幣單并告知賭客可以待下次繼續(xù)玩或找叫”某立”（薛某利）或“冬”的人去換取現(xiàn)金。經(jīng)營期間侯某某或趙某在每天早上開門前都會(huì)給薛某利一定的現(xiàn)金供其向賭客退還。每天的營業(yè)結(jié)束后薛某利把收的存幣單給被告人趙某，該趙統(tǒng)計(jì)后把總數(shù)值報(bào)給侯某某。溫某某等收銀員將每天的營業(yè)額交給趙某后，該趙再將錢都交給侯某某。

2014年11月12日晚，離石區(qū)公安局在突擊檢查該動(dòng)漫園時(shí)，現(xiàn)場查獲趙亞某、張某、劉文某、肖某（均被行政處罰）等多人在賭博機(jī)上參與賭博。并在現(xiàn)場查獲動(dòng)漫園二月份、三月份、四月份、五月份、八月份、九月份部分營業(yè)賬單，經(jīng)合計(jì)，以上六個(gè)月的部分賬單上記載某某動(dòng)漫游樂園共盈利289161元，

2015年3月3日，呂梁市公安局（呂）公（治）檢（賭機(jī)）字（2015）001號(hào)賭博機(jī)檢驗(yàn)報(bào)告書對(duì)某某動(dòng)漫游樂園內(nèi)的電子游戲設(shè)備予以鑒定，歡樂馬戲團(tuán)、六獅王朝、水滸傳、金蟾捕魚、金鯊銀鯊。海洋之星屬于賭博機(jī)，共計(jì)五十二臺(tái)（每個(gè)基本操作單元均可正常使用）。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1、物證：某某動(dòng)漫城二月、三月、四月、五月、八月、九月收銀臺(tái)賬，共計(jì)6本。

書證：離石區(qū)公安局治安大隊(duì)關(guān)于離石區(qū)某某商城某某游戲廳賭博機(jī)的情況說明、歸案情況說明、抓獲經(jīng)過、購買賭博機(jī)快遞單、某某賭博游戲城的參賭資金明細(xì)單、趙某指認(rèn)賭博資金臺(tái)賬照片、呂梁市某某文化傳播有限公司娛樂經(jīng)營許可證、扣押清單、離石區(qū)公安局收繳物品清單、某某游戲廳2014年2月、3月、4月、5月、8月、9月賭博盈利明細(xì)表、離石區(qū)公安局補(bǔ)充偵查報(bào)告書、離石區(qū)公安局行罰決定（2014）002011-002***7號(hào)、（2015）00***5號(hào)行政處罰決定書、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部，公通字（2014）17號(hào)關(guān)于辦理利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件適用法律諾干問題的意見、侯某某在逃人員登記表、游戲廳賭博機(jī)照片、查封某某電玩城照片、趙某指認(rèn)賭博機(jī)照片、侯某某指認(rèn)賭博機(jī)照片、廊坊市看守所在押人員基本情況登記表、前科情況說明、呂梁市某某文化傳播有限公司相關(guān)資料、山西省某某娛樂場所管理辦法、某某動(dòng)漫園游戲機(jī)照片、離石區(qū)文化局情況說明、侯某某向離石區(qū)文化局申請辦理娛樂經(jīng)營許可證相關(guān)材料、常住人口基本信息等。

證人溫某某、閆某某、溫旭某、薛某利、劉文某、潘雄某、張某、肖某、張亞某、孫文某的證言。

被告人侯某某、趙某的供述與辯解。

鑒定意見：呂梁市公安局（呂）公（治）檢（賭機(jī)）字（2015）001號(hào)賭博機(jī)檢驗(yàn)報(bào)告書。

辨認(rèn)筆錄：趙某、薛某利、溫某某、溫旭某的辨認(rèn)筆錄。

以上證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證，能夠證明本案事實(shí)，予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，被告人侯某某經(jīng)有關(guān)部門許可，開設(shè)“某某動(dòng)漫游樂園”，經(jīng)營電子游戲娛樂，為擴(kuò)大收入，在其經(jīng)營的游樂園內(nèi)增設(shè)賭博機(jī)，供不特定人員利用電子游戲設(shè)施進(jìn)行賭博活動(dòng)，被告人趙某明知被告人侯某某進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，仍參與游樂園的經(jīng)營管理工作，并領(lǐng)取工資，二被告人的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，予以支持，應(yīng)依法追究二被告人的刑事責(zé)任。在共同犯罪中，被告人侯某某起了主要作用，系主犯，被告人趙某起了次要作用，系從犯，對(duì)被告人趙某可從輕減輕處罰。被告人侯某某是在合法經(jīng)營的掩蓋下利用電子游戲設(shè)施進(jìn)行的賭博活動(dòng)，可區(qū)別于專門的賭場酌情處理。本案在公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查報(bào)告書中，查明：“據(jù)2、3、4、5、8、9月份臺(tái)賬共盈利289161元。這是吧臺(tái)的記錄，這里面包括賣幣及其他收費(fèi)的項(xiàng)目，沒有詳細(xì)的記錄，無法區(qū)分。”即違法所得和合法收入無法區(qū)分，本案犯罪違法所得不予確認(rèn)。設(shè)置賭博機(jī)52臺(tái)有專業(yè)鑒定，予以認(rèn)定。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于利用賭博機(jī)開設(shè)賭場案件的司法解釋，本案設(shè)置賭博機(jī)數(shù)量尚未達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重。二被告人有悔罪表現(xiàn)，且能夠積極交納罰金。經(jīng)天津市紅橋區(qū)司法局、天津市河?xùn)|區(qū)司法局社區(qū)調(diào)查，同意對(duì)二被告人監(jiān)管，可適用緩刑。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十六條、第二十七條、第七十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人侯某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金20000元。（已交）

二、被告人趙某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金10000元。（已交）

（二被告人的緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算。）

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向呂梁市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審判長　　王利平

審判員　　張亞平

審判員　　鄧國平

二〇一五年六月二十五日

書記員　　霍麗娟

開設(shè)賭場罪