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黑龍江省大興安嶺地區(qū)中級人民法院

民事判決書

（2014）大商初字第2號

原告黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司。

法定代表人公某某，該公司董事長。

委托代理人張?zhí)煊ⅰ：邶埥娕d律師事務(wù)所律師。

被告齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司。

法定代表人夏某某，該公司經(jīng)理。

委托代理人賈洪英。黑龍江金鶴律師事務(wù)所律師。

委托代理人高雅娟，黑龍江維民律師事務(wù)所律師。

被告齊齊哈爾市某住房管理辦公室。

法定代表人郭某某，該單位主任。

委托代理人張健，黑龍江銘昊律師事務(wù)所律師。

原告黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司（以下簡稱某甲煤礦公司）訴被告齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司（以下簡稱某乙供熱公司）、齊齊哈爾市某住房管理辦公室（以下簡稱齊市某住管辦）買賣合同糾紛一案，本院于2014年9月3日予以受理。本院受理后，依法組成合議庭，于2014年11月25日、同年12月11日，公開開庭審理本案。原告某甲煤礦公司的委托代理人張?zhí)煊?，被告某乙供熱公司的委托代理人賈洪英、齊市某住管辦的委托代理人張健到庭參加訴訟。本案經(jīng)合議庭評議，審判委員會討論決定，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某甲煤礦公司起訴稱：2013年8月22日，其與某乙供熱公司訂立買賣煤炭14萬噸的合同。合同約定：煤炭單價415.00元／噸（含稅不含運雜費）；2013年10月31日前交貨8.4萬噸、同年12月31日前交付5.6萬噸；2013年10月1日前付款2000萬元、同年11月30日前付1000萬元、2014年春節(jié)（2014年1月31日）前付3000萬元、余款2014年4月30日前付清，同時償付齊市某住管辦陳欠1000萬元，鐵路運雜費賣方墊付；齊市某住管辦對買方貨款給付承擔(dān)連帶責(zé)任；違約承擔(dān)未履行部分每日萬分之四的違約金，還應(yīng)承擔(dān)處理爭議和訴訟中發(fā)生的合理費用（包括律師代理費）；管轄法院由原告所在地法院管轄。原告按約發(fā)貨141699噸，合計煤款58805085.00元，發(fā)生運雜費18363429.20元。被告未能按時付款，先后僅付4000萬元，尚欠37168514.20元。經(jīng)原告數(shù)次索要，被告無理未給付。被告逾期付款，發(fā)生利息損失1520309.00元，律師代理費18萬元。其認(rèn)為：被告某乙供熱公司違約付款，按合同約定應(yīng)承擔(dān)貨款給付和違約責(zé)任。被告齊市某住管辦按合同約定應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。其訴訟請求，判令被告某乙供熱公司：1.給付某甲煤礦公司煤款18805085.00元、運雜費18363429.20元，合計37168514.20元；2.為被告齊市某住管辦代付1000萬元；3.償付逾期付款利息損失1520309.00元；4.償付律師代理費18萬元。合計48868823.20元。判令被告齊市某住管辦對上訴款項承擔(dān)連帶清償責(zé)任。案件受理費由被告承擔(dān)。

原告某甲煤礦公司于2014年9月30日向本院提交一份《變更訴訟請求起訴狀》，之后于同年11月25日第一次庭審時撤銷該狀，并變更訴訟請求：變更第3項”償付逾期付款利息損失1520309.00元”為”違約金3234214.62元”；變更”合計48868823.20元”為”合計50582728.82元”。違約金計算方式：按合同約定的違約方承擔(dān)未履行部分每日萬分之四的違約金計算。第一筆違約金，約定付款時間是2013年10月1日前付2000萬元，同年11月30日前付1000萬元，合計3000萬元。某乙供熱公司在2013年11月26日前付6筆計2800萬元，還差200萬元沒付。違約時間是2013年12月1日至2014年4月30日，為151天，違約金是200萬元×151天×日萬分之四是12萬元；第二筆違約金，約定是2014年1月31日前付3000萬元，2013年12月27日前付了2筆計700萬元，差2300萬元，違約時間是2014年2月1日至同年4月30日，違約天數(shù)89天，違約金的計算方法同上，計818800.00元；第三筆違約金，約定2014年4月30日前付清余款，剩余款項是42168514.20元，加上為其承擔(dān)的1000萬元，共計52168514.20元，從2014年5月1日至同年8月18日，違約天數(shù)110天，違約金的計算方法同上，計2295414.62元。三筆違約金共計3234214.62元。

被告某乙供熱公司答辯稱（《開庭筆錄》（第一次）第6頁）：1.按合同起訴，合同約定給付煤數(shù)量和時間也不完全一致；2.合同簽訂的最后齊市某住管辦又加上了，首尾不一；3.所算違約金不應(yīng)該將代付的1000萬算上；4.原告給付的煤中數(shù)量有瑕疵，在對帳單里可以看出來，對方也有違約。根據(jù)以上幾點，原告起訴按違約金承擔(dān)不成立；5.律師費用不應(yīng)該由某乙供熱公司承擔(dān)。綜上，對原告某甲煤礦公司起訴的具體數(shù)額，煤款和運雜費合計37168514.20元認(rèn)可，代付的1000萬元不認(rèn)可，其他原告方主張的訴請數(shù)額均不認(rèn)可。

被告齊市某住管辦答辯稱（《開庭筆錄》（第一次）第6頁）：1.對原告的第一項訴訟請求37168514.20元不認(rèn)可并不承擔(dān)保證責(zé)任，需要有相關(guān)證據(jù)印證才能認(rèn)可，其他三項訴訟請求齊市某住管辦不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，不予認(rèn)可；2.本合同第六項約定，齊市某住管辦只對買方貨款給付承擔(dān)連帶保證責(zé)任，那么，其只承擔(dān)有足夠證據(jù)加以證明的煤款以及運雜費承擔(dān)保證責(zé)任；3.本案中原告及被告某乙供熱公司雙方合同履行過程中均有過錯，應(yīng)屬違約混同責(zé)任，不應(yīng)該支持違約金；4.原告提供的煤炭買賣合同前后署名蓋章不一致，所以對該合同的真實性有異議。

原告某甲煤礦公司在第一次庭審中向法庭提交以下證據(jù)材料：

證據(jù)一、1份《煤炭買賣合同》（原件與復(fù)印件核對無誤，原件原告已拿回），擬證明：1.原告與被告某乙供熱公司形成了煤炭買賣合同關(guān)系，并且詳細(xì)約定了合同的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價款、貨物及貨款的交付方式、質(zhì)檢量檢、結(jié)算方法、違約責(zé)任、爭議處理方法等事項；2.由某乙供熱公司代償齊市某住管辦陳欠1000萬元；3.齊市某住管辦對某乙供熱公司貨款的給付承擔(dān)保證責(zé)任；4.由敗訴方承擔(dān)勝訴方的律師代理費用。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對證據(jù)一的真實性沒異議，但簽章只有原告和某乙供熱公司的有騎縫章，沒有齊市某住管辦的，無法確認(rèn)3個章是同時蓋的。所以合同約定某乙供熱公司替齊市某住管辦給付1000萬元沒有相關(guān)證據(jù)。對代付1000萬的合法性和關(guān)聯(lián)性存在異議，其他沒異議。齊市某住管辦質(zhì)證意見：對證據(jù)一的真實性有異議，因合同的買方和賣方主體前項沒有列明保證人是誰，3頁合同紙中騎縫章部分沒有其蓋章認(rèn)證，前2頁約定的內(nèi)容對其沒有約束力，關(guān)聯(lián)性方面該合同不足以證明其應(yīng)對原告和第一被告的買賣行為承擔(dān)任何責(zé)任。該合同在原告提交合同證據(jù)復(fù)印件時跟在本庭出示的原件不一致，按證據(jù)規(guī)則規(guī)定，當(dāng)庭出示的證據(jù)，即該合同已過法定的舉證期限，不應(yīng)做為證據(jù)予以認(rèn)定。原告委托代理人張?zhí)煊⒔忉專汉贤卸桓媸峭环ㄈ?，簽字都是同一個人，合同形成了5份，后期是法人代表補蓋的騎縫章，合同中的章都是真實有效的。

證據(jù)二、7張《送達(dá)回執(zhí)單》（復(fù)印件），擬證明：1.某乙供熱公司實際收到了原告發(fā)給其的煤炭及原告給其開具的增值稅發(fā)票（價款58805085.00元）；2.某乙供熱公司認(rèn)可應(yīng)承擔(dān)的道口看護(hù)費、物流服務(wù)費、大鐵運費等各項費用明細(xì)，即運雜費18363429.20元。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對證據(jù)二的真實性沒異議，”是我們王會計（經(jīng)賈洪英電話核實，王D系齊市某住管辦的采購科科長）簽的，我們核實過，但應(yīng)該有原件。應(yīng)該有發(fā)票和小票。”齊市某住管辦質(zhì)證意見：證據(jù)二，對方（原告）沒提供原件，其不予質(zhì)證。

第二次庭審，原告某甲煤礦公司向法庭提交以下證據(jù)材料：

證據(jù)二、8張《送達(dá)回執(zhí)單》（原件與復(fù)印件核對無誤，原件原告已拿回），擬證明內(nèi)容同上。某乙供熱公司質(zhì)證意見：有異議，”我們手里沒有這么多，我們有的是興安礦送到碾子山的，不是原告送給我方的。對第229張、458張、591張、243張我們沒有異議，對其余的我們都有異議，主要在我方財務(wù)賬記載中沒有體現(xiàn)，我方不認(rèn)可。”齊市某住管辦質(zhì)證意見：同意第一被告代理人的質(zhì)證意見。補充一點，上次庭審對方（原告）提供的是7張《送達(dá)回執(zhí)單》，這次庭審中交了8張，對多出的1張不予質(zhì)證。原告委托代理人張?zhí)煊⒀a充說明：另4張（煤款收據(jù)兩張、增值稅發(fā)票18套；三聯(lián)單2張；增值稅發(fā)票606車；增值稅發(fā)票運費發(fā)票鐵路運費發(fā)票2910噸）也是某甲煤礦公司給對方（某乙供熱公司）發(fā)貨的依據(jù)，都有王D的簽字認(rèn)可。

證據(jù)三、54張《黑龍江增值稅專用發(fā)票》（原件與復(fù)印件核對無誤，原件原告已拿回），擬證明：原告2013年9月開始給被告方發(fā)貨，2013年12月結(jié)束發(fā)貨，共發(fā)貨141699噸，合計煤款58805085.00元。但原告比合同約定多發(fā)了1699噸，多發(fā)的煤某乙供熱公司已實際接收，并未提出任何異議。原告銷售煤炭共給某乙供熱公司開具增值稅發(fā)票58805085.00元。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對該證據(jù)原件和復(fù)印件真實性、合法性沒有異議，但是原件也不能證明被告應(yīng)付原告此款，應(yīng)以雙方實際交貨對賬共同確認(rèn)為準(zhǔn)。齊市某住管辦質(zhì)證意見：同意賈律師的意見。

證據(jù)四、9張匯款憑證（某乙供熱公司給原告匯款）（原件與復(fù)印件核對無誤，原件原告已拿回）：漠河縣農(nóng)村信用聯(lián)社股份有限公司出具的6張《通存通兌電子補充憑證》、中國工商銀行股份有限公司漠河支行出具的2張《中國工商銀行業(yè)務(wù)回單（收款）憑證》，擬證明：某乙供熱公司實際支付給原告煤炭款總計4000萬元，也能證明某乙供熱公司在付款時間上存在違約情形。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對證據(jù)四沒有異議，給付4000萬也屬實，但對原告證實付款時間違約有異議。齊市某住管辦質(zhì)證意見：同意賈律師意見。

證據(jù)五、1份《委托代理合同》，擬證明原告與黑龍江眾興律師事務(wù)所簽訂了委托代理手續(xù)，約定律師代理費用18萬元，在一審案結(jié)后三日內(nèi)支付。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對簽訂合同真實性、合法性沒有異議，但是不能證明律師費用18萬元實際發(fā)生。齊市某住管辦質(zhì)證意見：同意第一被告代理人意見。補充意見為買賣合同（《煤炭買賣合同》）”九、違約責(zé)任”規(guī)定的三項基于違約才應(yīng)承擔(dān)因本案而產(chǎn)生的律師費，本案中齊市某住管辦無違約不應(yīng)承擔(dān)律師費用。律師費用應(yīng)是實際發(fā)生的費用，而從委托合同（《委托代理合同》）中可以看出還沒有交到律師事務(wù)所。齊市某住管辦對該律師費沒有承擔(dān)保證的義務(wù)。

證據(jù)六、2份《應(yīng)收賬款對賬函》（黑龍江興安礦業(yè)開發(fā)集團(tuán)有限公司與齊市某住管辦）、1份《起訴狀》（原告黑龍江興安礦業(yè)開發(fā)集團(tuán)有限公司訴被告齊市某住管辦買賣合同糾紛案）、1份《黑龍江省齊齊哈爾市中級人民法院預(yù)繳訴訟費通知書》，擬證明：齊市某住管辦確實拖欠黑龍江興安礦業(yè)開發(fā)集團(tuán)有限公司（以下簡稱興安礦業(yè)集團(tuán)）貨款，興安礦業(yè)集團(tuán)已于2014年8月25日在齊市中院提起訴訟，但訴訟中并未包括本案原、被告雙方煤炭買賣合同中代付的1000萬元，所以某甲煤礦公司有權(quán)在本次訴訟中主張代付的1000萬元。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對興安礦業(yè)集團(tuán)起訴齊市某住管辦沒有異議，但對其證實內(nèi)容有異議：1.沒有齊市某住管辦的欠款證據(jù)，此款是欠興安礦業(yè)集團(tuán)的而不是欠本案原告的，即使在原、被告合同中約定此款，也不應(yīng)由某乙供熱公司代齊市某住管辦付給原告，即使代付也應(yīng)該付給興安礦業(yè)集團(tuán)；2.既沒有興安礦業(yè)集團(tuán)的確認(rèn)同意，也沒有齊市某住管辦的確認(rèn)同意蓋章，齊市某住管辦在該合同中是作為保證人，所以在此合同中此項約定不成立。齊市某住管辦質(zhì)證意見：對原告出示的《起訴狀》、齊市中院《預(yù)繳訴訟費通知書》的真實性、合法性沒有異議，對其證明的起訴中不包括本訴中的1000萬元持有異議：1.興安礦業(yè)集團(tuán)訴齊市某住管辦買賣合同糾紛由齊市中院受理后，尚未審結(jié)，欠款事實不能確定，所以該案中原告的訴請1000萬元代付款要待齊市中院審理后方能確認(rèn)。本案訴請的1000萬元的主要證據(jù)需等待另一法院的判決結(jié)果予以證明，代理人認(rèn)為應(yīng)中止本案審理，等待另一法院的判決再行審理；2.對2份《應(yīng)收賬款對賬函》的真實性沒有異議，但對其證明的內(nèi)容有異議：上述兩份函作為齊市中院審理案件的一部分證據(jù)沒有進(jìn)行最終的法院判決，具有不確定性，不能直接作為本案的證據(jù)使用；3.齊市某住管辦欠款的相對方是興安礦業(yè)集團(tuán)，興安礦業(yè)集團(tuán)和某甲煤礦公司分別是具備獨立法人身份的企業(yè)，債權(quán)債務(wù)應(yīng)該獨立承擔(dān)，即便齊市某住管辦欠款事實存在，也應(yīng)由齊市某住管辦向興安礦業(yè)集團(tuán)公司償付，也不能將欠款償付給本案原告，所以對原告向二被告主張1000萬元的訴請應(yīng)該駁回。原告委托代理人張?zhí)煊⒀a充說明：某甲煤礦公司是興安礦業(yè)集團(tuán)的子公司，原告提交這兩份證據(jù)是證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在，債權(quán)人主體其實就是一家，《煤炭買賣合同》明確約定由某乙供熱公司代償陳欠1000萬元，說明這筆債權(quán)債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，不違反任何法律法規(guī)的規(guī)定。

某乙供熱公司向法庭提交1張其單方于2013年11月1日形成的對原告所供煤的《抽檢報告單》（復(fù)印件），擬證明原告供煤缺損393.01噸，每噸415.00元，共計163099.15元。這一事實原告已經(jīng)確認(rèn)，通過原告起訴的數(shù)額中可以體現(xiàn)。某甲煤礦公司：這份證據(jù)是復(fù)印件，不能作為證據(jù)使用。即便這個復(fù)印件是真實的，也不能作為原告違約證據(jù)。合同約定貨到買方驗貨檢量，而且是按實際接收數(shù)量結(jié)算的貨款，而事實上按合同約定原告還多付了噸數(shù)，所以原告不存在違約的情況。

齊市某住管辦未向法庭提交證據(jù)材料。

原告于2014年11月27日向本院提交《調(diào)取證據(jù)申請書》。本院依申請在某乙供熱公司調(diào)查收集8張表格：6張《2013年-2014取暖期鐵路運費明細(xì)》（以下簡稱《運費明細(xì)》）、2張《發(fā)票匯總》。本院依申請對王D（齊市某住管辦采購科科長）、褚A（簽訂本案《煤炭買賣合同》時是齊市某住管辦的黨委委員，協(xié)助領(lǐng)導(dǎo)管理某乙供熱公司的業(yè)務(wù)）制作《詢問筆錄》。在調(diào)查詢問過程中發(fā)現(xiàn)趙B（齊市某住管辦辦公室主任）、許E（某乙供熱公司財務(wù)會計）了解與本案有關(guān)事實，本院依法對趙B、許E制作《詢問筆錄》。上述證據(jù)材料：1.6張《運費明細(xì)》記載有日期、車數(shù)、噸數(shù)、大鐵運費、物流服務(wù)費、道口看護(hù)費、過衡費等信息；2張《發(fā)票匯總》記載有開票單位某甲煤礦公司、發(fā)票號、金額、增值稅等信息。2.王D在筆錄中證實：（1）某甲煤礦公司和某乙供熱公司在2013年8月22日簽訂《煤炭買賣合同》（該份合同以下簡稱《煤炭買賣合同》）是真實的。當(dāng)時其、褚A、趙B、孫C4個人到加區(qū)（加格達(dá)奇區(qū)）簽訂的，字是褚A簽的。其當(dāng)時是齊市某住管辦的采購科長，某乙供熱公司是齊市某住管辦下設(shè)4個公司中的1個。2013年7月前財務(wù)不獨立，采購由齊市某住管辦財務(wù)走帳，《煤炭買賣合同》中的擔(dān)保沒細(xì)談，具體看合同約定了；（2）1000萬元以合同為準(zhǔn)，具體情況不清楚，只知道欠他們錢；（3）7份《送達(dá)回執(zhí)單》都是其本人簽字的?！端瓦_(dá)回執(zhí)單》的備注上記載的內(nèi)容都是屬實的。是對方寫的，其核對了，都屬實；（4）備注上注明的各種票據(jù)收到了，在某乙供熱公司財務(wù)入帳了。3.褚A在筆錄中證實：（1）《煤炭買賣合同》是真實的。其當(dāng)時是齊市某住管辦的黨委委員，協(xié)助領(lǐng)導(dǎo)管理某乙供熱公司的業(yè)務(wù)。這份合同是其、王D、趙B、孫C一起到加區(qū)簽訂的。某乙供熱公司和齊市某住管辦都是其簽的字。趙B是齊市某住管辦辦公室主任，王D是齊市某住管辦采購科科長，孫C是齊市某住管辦采購科副科長。齊市某住管辦有4個下屬公司。某乙供熱公司是其中1個。2013年7月之前某乙供熱公司財務(wù)不獨立，走齊市某住管辦財務(wù)帳。合同中的陳欠1000萬元是齊市某住管辦的欠款。約定由某乙供熱公司償還。擔(dān)保沒細(xì)談，具體看合同；（2）（為什么簽合同的都是房管辦的人?）因為某乙供熱公司是齊市某住管辦下屬企業(yè)，整體業(yè)務(wù)職能不完全，由齊市某住管辦的具體科室完成。采購由齊市某住管辦的采購科配合完成。所以合同上某乙供熱公司和齊市某住管辦是其；（3）不清楚齊市某住管辦是否還欠興安礦業(yè)集團(tuán)款項。4.趙B在筆錄中證實：（1）其參加了《煤炭買賣合同》的擬定，這份合同是真實的。合同的內(nèi)容都屬實。其是齊市某住管辦的辦公室主任。當(dāng)時合同是褚A、其、王D、孫C到加區(qū)簽訂的，擔(dān)保沒細(xì)談，看合同約定吧。某乙供熱公司的財務(wù)在2013年7月之前不獨立，對外采購走齊市某住管辦的帳；（2）合同中的1000萬元以前帳不清楚怎么產(chǎn)生的，知道欠錢。陳欠1000萬元是有，不知道是欠誰的。后期知道是欠興安礦業(yè)集團(tuán)的。5.許E在筆錄中證實：（1）《送達(dá)回執(zhí)單》上的簽字是其本人簽的。該單上備注的票據(jù)其也收到了，入某乙供熱公司的財務(wù)帳了；（2）王D簽字的7份《送達(dá)回執(zhí)單》備注上記載的票據(jù)也都交給其了，現(xiàn)在某乙供熱公司的財務(wù)帳上。其逐筆核對了，明細(xì)附后（上述8張表格：6張《運費明細(xì)》、2張《發(fā)票匯總》）；（3）其是某乙供熱公司的財務(wù)會計；（4）其對8份《送達(dá)回執(zhí)單》在某乙供熱公司的財務(wù)帳逐一核對的，核對無誤。上述證據(jù)材料，經(jīng)法庭出示、宣讀，某甲煤礦公司質(zhì)證意見：對真實性沒有異議。1.可以證明原、被告之間的《煤炭買賣合同》是真實的，而且也證實了1000萬元代付款確實存在，擔(dān)保人擔(dān)保意思表示真實；2.原告在法庭提交的《送達(dá)回執(zhí)單》也均是真實的，被告方收到的相關(guān)票據(jù)現(xiàn)均在財務(wù)也可以查到，王D、許E以及對方提供的表格都能證實。但是被告方提供的表格數(shù)額不準(zhǔn)確，應(yīng)該重新進(jìn)行核對。該份表格僅能證明《送達(dá)回執(zhí)單》上（記載）的票據(jù)均在某乙供熱公司財務(wù)處。某乙供熱公司質(zhì)證意見：對出示（被詢問人）王D、趙B、褚A《調(diào)查筆錄》（應(yīng)為《詢問筆錄》）沒有異議，但對原告要證明的事實有異議，其中王D筆錄證明的是7張《送達(dá)回執(zhí)單》，今天原告提交的是8張。對許E的筆錄有異議，作為會計不能直接收取對方的貨款憑證。趙B的筆錄證實了他并不清楚1000萬元代付款和擔(dān)保。委托單位沒有將《發(fā)票匯總（3）》和《發(fā)票匯總（4）》提交給本代理人，對蓋有財務(wù)章表格（票據(jù)明細(xì)單）沒有異議。齊市某住管辦質(zhì)證意見：對以上4人的筆錄的真實性和合法性沒有異議。對筆錄中的1000萬元代為償還債務(wù)及擔(dān)保行為有異議。其他沒有異議。對某乙供熱公司出具的8張明細(xì)中的前5張（2013年-2014年取暖期鐵路明細(xì)）有異議，5張明細(xì)證明的是某乙供熱公司2013-2014期間取暖期鐵路明細(xì)，因本案原告并不是某乙公司2013-2014年供熱的唯一單位，所以不能證明該5張明細(xì)中的所有費用是本案原告支付的費用。對發(fā)票匯總的（3）和（4）沒有異議。第八張鐵路發(fā)票明細(xì)（碾子山區(qū)）該明細(xì)和本案原告沒有直接關(guān)系。以上所有明細(xì)證實的數(shù)額與原告主張的訴請嚴(yán)重不符，所以該證據(jù)無法證明原告的訴訟主張合法有效。

經(jīng)本院對證據(jù)進(jìn)行審查，并綜合分析各方當(dāng)事人的質(zhì)證意見，認(rèn)證如下：

6張《運費明細(xì)》、2張《發(fā)票匯總》，被詢問人王D、褚A、趙B、許E的《詢問筆錄》，這些證據(jù)材料與本案有關(guān)聯(lián)，來源合法，證據(jù)材料之間能相互印證，形成證據(jù)鏈條，本院予以認(rèn)定。

原告證據(jù)：1.被詢問人王D、褚A、趙B的《詢問筆錄》均證實本案《煤炭買賣合同》是真實的，對此二被告未提供反證或反駁證據(jù)予以推翻本案《煤炭買賣合同》及上述的3份《詢問筆錄》，故對證據(jù)一，本院予以認(rèn)定并采納；2.證據(jù)二與被詢問人王D、許E的《詢問筆錄》、6張《運費明細(xì)》、2張《發(fā)票匯總》能相互印證，具備證據(jù)三性，本院予以認(rèn)定并采納。但是經(jīng)本院審查，該證據(jù)本身并不能完全證實增值稅發(fā)票的價稅合計58805085.00元和運雜費合計18363429.20元，即該證據(jù)只能部分實現(xiàn)原告的證明目的；3.二被告對證據(jù)三的真實性、合法性沒有異議，因該證據(jù)與本案具有關(guān)聯(lián)性，本院予以認(rèn)定并采納；4.二被告對證據(jù)四沒有異議，認(rèn)可（某乙供熱公司）給付（某甲煤礦公司）4000萬元也屬實，但對原告證實（某乙供熱公司）付款時間違約有異議。因該證據(jù)記載有付款時間，結(jié)合合同可以確認(rèn)某乙供熱公司存在付款時間違約，故二被告的該異議不成立，本院對該證據(jù)予以認(rèn)定并采納；5.證據(jù)五，具備證據(jù)三性，約定的律師費用合理且必然發(fā)生，結(jié)合《煤炭買賣合同》”九、違約責(zé)任”第3條的約定，本院對該證據(jù)予以認(rèn)定并采納；6.證據(jù)六，不能體現(xiàn)與本案爭議的代付1000萬元有關(guān)聯(lián)性，不能實現(xiàn)其證明目的，但是該組證據(jù)材料能證明齊市某住管辦與興安礦業(yè)集團(tuán)因煤炭買賣發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛，從而證明齊市某住管辦是從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位。

被告某乙供熱公司的證據(jù)不能證明某甲煤礦公司未按合同約定的期限足額發(fā)煤，且某甲煤礦公司實際發(fā)煤噸數(shù)超過合同約定的14萬噸，因該證據(jù)不能實現(xiàn)其證明目的，本院不予采納。

經(jīng)法庭詢問，某乙供熱公司表示對原告在《起訴狀》事實和理由中陳述的交付貨及給付貨款數(shù)額沒異議。

經(jīng)審理查明：某乙供熱公司是齊市某住管辦下設(shè)4個公司中的1個，其在2013年7月前財務(wù)不獨立，采購由齊市某住管辦財務(wù)走帳，并因其整體業(yè)務(wù)職能不完全，采購由齊市某住管辦的具體科室完成。某甲煤礦公司和某乙供熱公司在2013年8月22日簽訂的《煤炭買賣合同》是真實的。該合同是齊市某住管辦的王D、褚A、趙B、孫C4個人到大興安嶺地區(qū)加格達(dá)奇區(qū)和某甲煤礦公司商談的。因褚A時任齊市某住管辦的黨委委員，協(xié)助領(lǐng)導(dǎo)管理某乙供熱公司的業(yè)務(wù)，有權(quán)代表某乙供熱公司、齊市某住管辦，所以由褚A在該合同上簽字。該合同中約定的擔(dān)保沒細(xì)談，具體看合同約定。合同中的陳欠1000萬元是齊市某住管辦的欠款。約定由某乙供熱公司償還。對該1000萬元，某甲煤礦公司在庭審中承認(rèn)是由興安礦業(yè)集團(tuán)債權(quán)轉(zhuǎn)讓來的（《開庭筆錄》（第二次）第13頁）。

另查明，《煤炭買賣合同》自2013年8月22日簽訂之日起成立并生效。該合同履行后，某乙供熱公司共9次匯款4000萬元給某甲煤礦公司：1.2013年8月23日300萬元；2.2013年9月2日200萬元；3.2013年10月12日1000萬元；4.2013年10月12日500萬元；5.2013年11月7日500萬元；6.2013年11月25日300萬元；7.2013年12月2日200萬元；8.2013年12月13日500萬元；9.2014年3月19日500萬元。

關(guān)于原告某甲煤礦公司履約情況及被告某乙供熱公司是否存在違約行為，本院認(rèn)為：原告證據(jù)一、《煤炭買賣合同》”四、價款”中約定”415元／噸（含增值稅不含運雜費）”和原告證據(jù)三、54張《黑龍江增值稅專用發(fā)票》（價稅合計58805085.00元）證實原告給某乙供熱公司發(fā)煤141699噸，又因某乙供熱公司對原告在《起訴狀》事實和理由中陳述的交付貨沒異議（《開庭筆錄》（第一次）第6頁），且某乙供熱公司未對某甲煤礦公司違約交貨提出有證明力的證據(jù)，故可以認(rèn)定某甲煤礦公司已經(jīng)實際按約履行完畢發(fā)煤義務(wù)；某乙供熱公司答辯：”綜上，對原告起訴的具體數(shù)額，煤款和運雜費合計37168514.20元認(rèn)可，”，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》）第七十四條的規(guī)定，該承認(rèn)構(gòu)成事實自認(rèn)，本院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第八條第三款的規(guī)定，賈洪英作為經(jīng)某乙供熱公司特別授權(quán)的代理人，其對事實的承認(rèn)視為某乙供熱公司的承認(rèn)。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第八條第一款的規(guī)定，某甲煤礦公司就煤款和運雜費合計37168514.20元的事實無需舉證。因某乙供熱公司尚未支付上述煤款和運雜費，以及未代齊市某住管辦給付某甲煤礦公司1000萬元，其存在遲延履行金錢債務(wù)的違約行為。

債務(wù)人某乙供熱公司已經(jīng)認(rèn)可原告的第一項訴訟請求──煤款和運雜費合計37168514.20元，保證人齊市某住管辦對原告此項訴訟請求不認(rèn)可，行使的是否認(rèn)權(quán)，而《中華人民共和國擔(dān)保法》只賦予保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)，債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯，以及保證人不承擔(dān)民事責(zé)任的三種情形，并未賦予保證人享有債務(wù)人的否認(rèn)權(quán)，也未規(guī)定保證人自行享有否認(rèn)權(quán)。由此，保證人齊市某住管辦無權(quán)行使否認(rèn)權(quán)。

根據(jù)原告的訴訟請求、事實和理由以及二被告的答辯，本院認(rèn)為本案爭議焦點是：1.代付的1000萬元，某乙供熱公司是否承擔(dān)給付義務(wù)，齊市某住管辦是否承擔(dān)連帶保證責(zé)任；2.違約金是否適用；3.齊市某住管辦如承擔(dān)保證責(zé)任，承擔(dān)保證責(zé)任的范圍。

本院根據(jù)當(dāng)事人的自認(rèn)及雙方提供的證據(jù)對上述爭議事實作如下認(rèn)定：

1.代付的1000萬元，某乙供熱公司應(yīng)承擔(dān)給付義務(wù)，齊市某住管辦應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

理由：本案《煤炭買賣合同》是真實的，根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第三十二條、第四十四條的規(guī)定，該合同自2013年8月22日簽訂之日起成立并生效。該合同”六、貨款給付”項下約定”……同時償付齊市某住管辦陳欠1000萬元，該辦公室對買方貨款給付承擔(dān)連帶保證責(zé)任。”，根據(jù)該約定，可以確定：1.本案爭議的代付1000萬元的性質(zhì)是貨款；2.某乙供熱公司承擔(dān)了齊市某住管辦陳欠1000萬元債務(wù)。又因齊市某住管辦系事業(yè)法人且存在從事經(jīng)營活動的事實，根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》（以下簡稱《擔(dān)保法》）第七條的規(guī)定，齊市某住管辦可以作保證人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第十六條的規(guī)定，本案齊市某住管辦在《煤炭買賣合同》中所簽定的保證條款應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。因該保證條款約定齊市某住管辦對買方貨款給付承擔(dān)連帶保證責(zé)任，根據(jù)《擔(dān)保法》第十八條的規(guī)定，為連帶責(zé)任保證。由此，某乙供熱公司應(yīng)承擔(dān)上述1000萬元的給付義務(wù)，齊市某住管辦應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

2.本案應(yīng)適用違約金。

因某乙供熱公司存在遲延履行金錢債務(wù)的違約行為，所以根據(jù)《煤炭買賣合同》”九、違約責(zé)任”項下第2條”買方不能如期結(jié)算價款，亦應(yīng)承擔(dān)逾期付款的違約金，以每日萬分之四計算。”的規(guī)定，某乙供熱公司應(yīng)承擔(dān)逾期付款的違約金，以每日萬分之四計算。因原告不能證明每筆逾期款項與之后某乙供熱公司給付款項的性質(zhì)不同，所以對原告提出的計算方式不予認(rèn)可。經(jīng)審查，某乙供熱公司存在以下四筆遲延給付：

（1）《煤炭買賣合同》約定第一筆，2013年10月1日前付2000萬元，而該日之前只付500萬元，逾期未付的1500萬元于同年10月12日給付。違約金額1500萬元，違約期間11天。因原告未在違約金計算方式中表述，應(yīng)視為其放棄此筆違約金；

（2）該合同約定第二筆，2013年11月30日前付1000萬元，而該日之前只付800萬元，逾期未付的200萬元于同年12月2日給付。違約金額200萬元，違約金從2013年12月1日起算，違約期間1天。違約金200萬元×4?×1天＝800.00元；

（3）該合同約定第三筆，2014年春節(jié)（2014年1月31日）前付3000萬元，而該日之前只付500萬元，逾期未付的2500萬元，違約金從同年2月1日起算。2014年3月19日給付500萬元，其余2000萬元，至今未付。違約金額500萬元，違約金從2014年2月1日起算至同年3月19日止，違約期間46天；違約金額2000萬元，違約金從2014年2月1日起算至同年8月18日止，違約期間198天。違約金500萬元×4?×46天＋2000萬元×4?×198天＝167.6萬元。

（4）該合同約定第四筆，約定2014年4月30日前付清余款。剩余款項：37168514.20元（煤款18805085.00元，運雜費18363429.20元）＋10000000.00元（某乙供熱公司代付）-20000000.00元（在第三筆違約金中已計算，應(yīng)扣除）＝27168514.20元，違約金從2014年5月1日起算至同年8月18日止，違約期間109天。違約金27168514.20元×4?×109天＝1184547.22元。

以上三筆違約金共計2861347.22元。

3.齊市某住管辦應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。

之前已經(jīng)論述了齊市某住管辦應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。原告證據(jù)一、《煤炭買賣合同》經(jīng)審理查明是真實的，該合同自2013年8月22日簽訂之日起成立并生效。該合同”六、貨款給付”項下約定”本年10月1日前付2000萬，11月30日前1000萬，2014年春節(jié)前付3000萬，余款在2014年4月30日前付清，同時償付齊市某住管辦陳欠1000萬元，該辦公室對買方貨款給付承擔(dān)連帶保證責(zé)任。”，根據(jù)《擔(dān)保法》第二十一條第一款的規(guī)定，本案保證擔(dān)保的范圍按照合同約定。本案合同約定保證擔(dān)保的范圍是買方貨款。根據(jù)上述合同可知：1.代付的1000萬元性質(zhì)是貨款；2.因按約定14萬噸煤的煤款是5810萬元，故所約定給付的6000萬元及余款中必然包括運雜費，即簽訂合同的各方當(dāng)事人認(rèn)可運雜費的性質(zhì)是貨款。且齊市某住管辦在答辯中認(rèn)可”本合同第六項約定，齊市某住管辦只對買方貨款給付承擔(dān)連帶保證責(zé)任，那么，我方只承擔(dān)有足夠證據(jù)加以證明的煤款以及運雜費承擔(dān)保證責(zé)任。”由此，齊市某住管辦對本案的煤款和運雜費及某乙供熱公司代付的1000萬元承擔(dān)連帶保證責(zé)任，對違約金、律師代理費、案件受理費不承擔(dān)保證責(zé)任。

綜上，本院認(rèn)為：本案《煤炭買賣合同》成立并生效，作為買賣合同，根據(jù)《合同法》第一百三十條的規(guī)定，出賣人應(yīng)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人應(yīng)支付價款。根據(jù)《合同法》第六十條的規(guī)定，各方當(dāng)事人均應(yīng)按合同約定全面履行義務(wù)。原告已經(jīng)全面履行出賣人義務(wù)，某乙供熱公司作為買受人應(yīng)按照《合同法》第一百五十九條、第一百六十一條的規(guī)定，按照約定的數(shù)額、約定的時間支付價款。因某乙供熱公司遲延履行金錢債務(wù)，已構(gòu)成違約。根據(jù)《合同法》第一百零九條、第一百一十四條的規(guī)定，原告有權(quán)要求某乙供熱公司支付價款及支付一定數(shù)額的違約金。齊市某住管辦作為適格的保證人，在《煤炭買賣合同》中所簽定的保證條款有效，為連帶責(zé)任保證。根據(jù)保證條款的約定，保證范圍包括煤款和運雜費37168514.20元及某乙供熱公司代付的1000萬元，不包括本案的違約金、律師代理費、案件受理費。由此：原告主張的訴訟請求第一項、第二項、第四項合理，本院應(yīng)予支持；其第三項訴訟請求部分合理，本院對其中合理的違約金數(shù)額2861347.22元予以支持；齊市某住管辦在原告主張的訴訟請求第一項、第二項范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；對原告的其他訴訟請求本院不予支持。依照《中華人民共和國合同法》第三十二條、第四十四條、第六十條、第一百零九條、第一百一十四條、第一百五十九條、第一百六十一條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第七條、第十八條、第二十一條、第三十一條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第十六條、第四十二條之規(guī)定，判決：

一、齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司在本判決生效之日起十日內(nèi)支付黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司煤款和運雜費合計37168514.20元；

二、齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司在本判決生效之日起十日內(nèi)代齊齊哈爾市某住房管理辦公室支付黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司10000000.00元；

三、齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司在本判決生效之日起十日內(nèi)支付黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司違約金2861347.22元；

四、齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司在本判決生效之日起十日內(nèi)支付黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司律師代理費18萬元；

五、齊齊哈爾市某住房管理辦公室在上述第一、第二判項確定的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。齊齊哈爾市某住房管理辦公室承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司追償；

六、駁回黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行上述給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費294713.64元，由黑龍江興安集團(tuán)某甲煤礦有限公司負(fù)擔(dān)2172.46元，由齊齊哈爾市某乙供熱有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)292541.18元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省高級人民法院。

審　判　長　　夏冰松

代理審判員　　孫志剛

代理審判員　　鄒麗平

二〇一五年一月十五日

書　記　員　　李穎瞳

書　記　員　　馮志超

買賣合同糾紛