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上訴人（原審被告）成都某某開發(fā)有限公司。

法定代表人李某，總經(jīng)理。

委托代理人蘭波，四川達(dá)和律師事務(wù)所律師。

委托代理人馮紅兵，四川達(dá)和律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）上海某某建設(shè)工程有限公司。

法定代表人付某某，總經(jīng)理。

委托代理人劉春雷，上海劉春雷律師事務(wù)所律師。

委托代理人李嵩飛，上海劉春雷律師事務(wù)所律師。

上訴人成都某某開發(fā)有限公司（以下簡稱某某公司）因建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服上海市寶山區(qū)人民法院（2011）寶民三（民）初字第233號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭審理了本案。上訴人某某公司的委托代理人蘭波、被上訴人上海某某建設(shè)工程有限公司（以下簡稱某某公司）的委托代理人劉春雷到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明，2009年9月18日，某某公司、某某公司簽訂合作建設(shè)協(xié)議，工程名稱為某某鎮(zhèn)某某安置點，總投資人民幣（以下幣種均為人民幣）7,000萬元。協(xié)議另約定由某某公司向某某公司支付保證金700萬元，借給某某公司500萬元。另雙方簽訂了工程施工補(bǔ)充協(xié)議。2010年8月20日，某某公司、某某公司簽訂協(xié)議，約定雙方于2009年9月18日簽訂的合作建設(shè)協(xié)議和施工補(bǔ)充協(xié)議，非因某某公司原因無法履行，某某公司遭受損失，雙方協(xié)商一致同意解除合同。某某公司應(yīng)于2010年9月15日前退賠某某公司1,650萬元，其中借款、保證金1,200萬元，賠償損失450萬元。前述損失包括但不限于保證金及借款利息損失、前期投入損耗、窩工損失、預(yù)期利潤等。若某某公司不按約支付上述款項，還應(yīng)支付違約金，按未退賠金額每日0.5計算。事后，某某公司于2010年9月28日退還某某公司500萬元，同年11月17日退還700萬元，其余450萬元至今未付。故某某公司向法院起訴，要求某某公司支付賠償金450萬元，并按每日0.5支付違約金（1、以1,650萬元為本金，自2010年9月16日至同年9月27日；2、以1,150萬元為本金，自2010年9月28日至同年11月16日；3、以450萬元為本金，自2010年11月16日至判決生效日止）。

原審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，無論某某公司、某某公司間簽訂的合作建設(shè)協(xié)議及施工補(bǔ)充協(xié)議是否有效，某某公司、某某公司于2010年8月20日簽訂的協(xié)議系雙方對上述兩份協(xié)議不再履行的善后事宜進(jìn)行協(xié)商達(dá)成的結(jié)果，系雙方真實意思表示，不違反法律規(guī)定，合法有效，雙方應(yīng)當(dāng)恪守履行?，F(xiàn)某某公司依協(xié)議約定要求某某公司支付賠償金450萬元及違約金，于法有據(jù)，予以準(zhǔn)許。關(guān)于違約金，由于雙方的約定過高，某某公司也要求調(diào)低，故法院依法予以調(diào)低。

原審法院據(jù)此作出判決：

一、某某公司于判決書生效后十日內(nèi)支付某某公司450萬元；

二、某某公司于判決書生效后十日內(nèi)，按每日萬分之五計算，支付某某公司逾期付款違約金。（其中1,650萬元，自2010年9月16日至同年9月27日；1,150萬元，自2010年9月28日至同年11月16日；450萬元，自2010年11月16日至判決生效日止）。

原審法院判決后，上訴人某某公司不服，向本院提起上訴稱：雙方簽訂的合作建設(shè)協(xié)議及施工補(bǔ)充協(xié)議系無效協(xié)議。無效協(xié)議自始無效，不存在解除及違約問題。雙方于2010年8月20日又簽訂協(xié)議，約定前兩份協(xié)議不再履行，以及善后事宜。因此，該份協(xié)議也是無效的。造成合同無效雙方均有過錯，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)其責(zé)任，至多由雙方分擔(dān)被上訴人的損失。被上訴人簽訂合同后，并未進(jìn)場施工，其450萬元的損失也不能成立。另外，一審判決調(diào)整違約金至日萬分之五，該違約金也明顯超過同期銀行貸款利率的百分之三十，仍屬過高。故請求二審法院撤銷原審判決，改判駁回被上訴人的一審訴訟請求。

被上訴人某某公司答辯稱：2008年8月20日的協(xié)議有效，被上訴人為履行合同投入了大量的人力，物力，實際損失已經(jīng)發(fā)生，上訴人應(yīng)當(dāng)賠償。雙方約定的違約金為日千分之五，并不過高，原審法院已經(jīng)進(jìn)行了調(diào)整。故請求二審法院駁回上訴，維持原判。

本院經(jīng)審理查明，原審查明事實屬實，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，被上訴人依據(jù)2010年8月20日的協(xié)議起訴請求上訴人賠償并支付違約金。該協(xié)議的內(nèi)容是解除合作建設(shè)協(xié)議及施工補(bǔ)充協(xié)議，并對其他事宜作出約定。在被裁判機(jī)構(gòu)作出裁決前，雙方簽訂的合同不應(yīng)視為無效。即使合作建設(shè)協(xié)議及施工補(bǔ)充協(xié)議存在效力問題，雙方于2010年8月20日簽訂的協(xié)議是對善后事宜的處理，不為無效，并無不妥。鑒于某某公司在簽訂合作協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議后進(jìn)行了一定的工作，雙方通過協(xié)議方式已經(jīng)就賠償損失的數(shù)額做了約定，故該約定對雙方有約束力。上訴人現(xiàn)以被上訴人未進(jìn)場施工并無損失為由拒絕支付，無法律依據(jù)，本院不予支持。至于違約金，原審法院已經(jīng)依實際情況對違約金進(jìn)行了調(diào)整，該調(diào)整幅度得當(dāng)，上訴人的主張缺乏依據(jù)，本院不予支持。綜上所述，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費46,160元，由上訴人成都某某開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長　　盧薇薇

代理審判員　　陳文麗

代理審判員　　成　皿

二○一一年八月十七日

書　記　員　　仇祉杰

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