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重慶市第五中級人民法院

民事判決書

（2014）渝五中法民終字第03198號

上訴人（原審被告）：古某某，女，****年**月**日出生，漢族。

委托代理人：任浩綱，重慶仁政律師事務所律師。

上訴人（原審被告）：曾某某，男，****年**月**日出生，漢族。

委托代理人：任浩綱，重慶仁政律師事務所律師。

上訴人（原審被告）：重慶某某機械制造有限公司，住所地重慶市九龍坡區(qū)某某鎮(zhèn)某某村某某社，組織機構(gòu)代碼6**086-8。

法定代表人：曾某某，總經(jīng)理。

委托代理人：任浩綱，重慶仁政律師事務所律師。

被上訴人（原審原告）：曹某，男，****年**月**日出生，漢族。

委托代理人：李銀華，重慶索通（渝北）律師事務所律師。

上訴人古某某、曾某某和重慶某某機械制造有限公司（簡稱某某機械公司）與被上訴人曹某民間借貸糾紛一案，重慶市巴南區(qū)人民法院于2014年3月24日作出（2013）巴法民初字第05953號民事判決，古某某、曾某某和某某機械公司對該判決不服，向本院提起上訴。本院受理后，依法由審判員陳秀良擔任審判長，與代理審判員章若微、王麗丹組成合議庭，適用普通程序于2014年7月30日公開開庭進行了審理。上訴人古某某、曾某某和某某機械公司委托代理人任浩綱、被上訴人曹某的委托代理人李銀華到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理查明：古某某于2012年11月22日向曹某出具借條。借條載明古某某因生意需要資金周轉(zhuǎn)向曹某借到40萬元，借款期間為2012年11月22日至2013年2月21日。借款人如到期未還清借款，從借款之日起按同期人民銀行貸款利率四倍支付利息，并承諾支付借款總額百分之二十的違約金。借款人承諾用自己的所有財產(chǎn)、投資、收益及債權(quán)作為還款保證，并用自己的房產(chǎn)提供擔保。若為此發(fā)生糾紛，債權(quán)人為此產(chǎn)生的訴訟費、代理費、保全費、評估費、拍賣費等由債務人承擔。古某某在借條借款人后簽字捺印，曾某某在擔保人處簽字捺印，某某機械公司在擔保人處加蓋公章。借條落款處另有一個人名為”陳某某”，該名字上方有一處涂黑痕跡，模糊可見”證明人在場人”字樣。

該筆借款曹某以轉(zhuǎn)賬方式向古某某交付，借款地點為南坪某某路某某號附某某號某某茶樓。2012年11月23日，古某某向曹某出具收條，載明收到曹某農(nóng)業(yè)銀行網(wǎng)上轉(zhuǎn)賬40萬元。

2012年12月21日，古某某、曾某某向曹某出具借條。借條載明，因生意需要資金，在南岸區(qū)某某商谷某某幢那你樓某某號向曹某借到現(xiàn)金10萬元，借款按同期人民銀行貸款利率四倍支付利息。若債務人逾期未還，訴訟產(chǎn)生的訴訟費、代理費、保全費、評估費、拍賣費等相關費用由債務人承擔。古某某、曾某某在借款人處簽字確認。

兩筆借款期滿后，古某某、曾某某未按時歸還借款本息，曹某向重慶市南岸區(qū)人民法院起訴要求古某某、曾某某和某某機械公司及陳某某歸還借款本息，委托重慶瑾帆律師事務所指派律師作為其訴訟代理人。2013年7月25日，曹某支付重慶瑾帆律師事務所訴訟代理費3萬元。因陳某某提出回避申請，重慶市第五中級人民法院于2013年8月19日作出（2013）渝五中法民示字第58號指定管轄決定書，指定原審法院管轄本案。案件審理中，曹某撤回了對陳某某的起訴。2013年11月23日，曹某申請對證據(jù)進行筆跡鑒定，本案于當日中止審理。2014年3月23日曹某申請撤回筆跡鑒定，案件于當日恢復審理。

曹某一審訴稱：古某某、曾某某因做生意需要資金周轉(zhuǎn)，向曹某借款。2012年11月22日，古某某、曾某某在南岸區(qū)向曹某借款40萬元，曹某以銀行轉(zhuǎn)賬方式交付借款。2012年12月21日，古某某、曾某某在南岸區(qū)向曹某借款10萬元現(xiàn)金，共計50萬元。雙方約定借款利息按銀行同期貸款利率四倍支付，還款時間為2013年2月21日前。但古某某、曾某某和某某機械公司至今未歸還借款本息，曹某多次催收未果。請求判令古某某、曾某某歸還借款本金50萬元及利息，某某機械公司承擔連帶保證擔保責任。經(jīng)原審法院釋明，曹某明確訴訟請求為：1、古某某歸還曹某借款本金40萬元及利息（利息從2012年11月22日起按中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計算至該筆借款還清之日止）；2、古某某、曾某某歸還曹某借款本金10萬元及利息（利息從2012年12月21日起按中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計算至該筆借款還清之日止）；3、曾某某、某某機械公司對第一項訴訟請求古某某所負還款義務承擔連帶保證責任；4、古某某、曾某某和某某機械公司支付曹某訴訟代理費3萬元。

古某某、曾某某、某某機械公司一審未答辯。

原審法院認為：合法的民間借貸受法律保護。古某某向曹某借款40萬元用于生意資金周轉(zhuǎn)，曾某某、某某機械公司提供連帶保證擔保。之后古某某、曾某某共同出具借條向曹某借款10萬元用于生意資金周轉(zhuǎn)。上述借款合同無違反法律法規(guī)規(guī)定情形。曹某通過轉(zhuǎn)賬、現(xiàn)金方式向古某某、曾某某交付借款后，古某某、曾某某應按約定還款時間或在曹某催收后歸還，但古某某、曾某某至一審開庭之日尚未歸還借款本息，有違雙方約定及誠實信用原則，應承擔歸還借款本金并支付相應利息的民事責任。從兩張借條載明的借款金額、利息、借款人來看，古某某應歸還曹某的借款本金為40萬元，該筆借款系曹某于2012年11月23日交付，所以該筆借款利息應以40萬元為基數(shù)從2012年11月23日起按中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計算至該筆借款還清之日止。古某某、曾某某應共同歸還曹某的借款本金為10萬元，該筆借款利息應以10萬元為基數(shù)從2012年12月21日起按中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計算至該筆借款還清之日止。曾某某、某某機械公司在2012年11月22日古某某為借款人的借條上作為擔保人簽字捺印、加蓋公章，但未明確保證擔保的責任方式，按照《中華人民共和國擔保法》第十九條的規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任，所以曾某某、某某機械公司應對古某某2012年11月22日向曹某所借款產(chǎn)生的債務承擔連帶保證責任。古某某、曾某某在借條上載明承擔因借款發(fā)生糾紛產(chǎn)生的訴訟費、代理費等，曹某起訴委托律師代理產(chǎn)生訴訟代理費3萬元，該款應由古某某、曾某某按借款本金比例承擔。古某某、曾某某、某某機械公司經(jīng)原審法院送達開庭傳票，在確定的開庭時間無正當理由未到庭參加訴訟，也未提交證據(jù)，應承擔不到庭、不舉證的法律后果。原審法院依照《中華人民共和國合同法》第二百零五條、第二百零六條、《中華人民共和國擔保法》第十八條、第十九條、第二十一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條的規(guī)定，判決：一、古某某于判決生效后十日內(nèi)歸還曹某借款本金40萬元及利息（利息從2012年11月23日起以40萬元為基數(shù)，按中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計算至該筆借款還清之日止）；二、古某某、曾某某于判決生效后十日內(nèi)歸還曹某借款本金10萬元及利息（利息從2012年12月21日起以10萬元為基數(shù)按中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計算至該筆借款還清之日止）；三、曾某某、某某機械公司對第一項判決主文古某某所負還款義務承擔連帶清償責任；四、古某某、曾某某于判決生效后十日內(nèi)支付曹某訴訟代理費3萬元，某某機械公司對其中的24000元承擔連帶清償責任。案件受理費應收取8880元，減半收取4440元，訴訟保全費2770元，共計7210.00元，由古某某、曾某某和某某機械公司負擔。

古某某、曾某某和某某機械公司不服原審判決，向本院提起上訴，請求改判或?qū)⒈景赴l(fā)回重審，由曹某承擔一、二審訴訟費。其理由為：1、曹某不是適格的當事人。本案真實借款人是李某，曹某僅是借款帳戶的提供者，至今古某某、曾某某和某某機械公司與曹某互不認識。其次，曹某于2013年12月10日向古某某、曾某某和某某機械公司送達了債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，已經(jīng)將爭議債權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某某，曹某無權(quán)再主張債權(quán)。2、古某某和曾某某并非夫妻。曾某某的住址在重慶市巴南區(qū)某某灣某某號附某某號，某某機械公司的住所地在重慶市九龍坡區(qū)某某鎮(zhèn)某某村某某社。古某某、曾某某和某某機械公司從未簽收過本案的程序性文書，原審法院從未向古某某、曾某某和某某機械公司合法送達過訴訟文書。3、一審認定的后一筆10萬借款實為前一筆40萬元借款的費用，不是單獨發(fā)生的借貸。且前述40萬借款實際僅出借34萬元，在借款當時就提前支付了利息6萬元”砍頭息”。曹某缺乏證明實際出借50萬元的證據(jù)。4、律師費以當事人自擔為原則，由敗訴方承擔的僅限于著作權(quán)糾紛、商標權(quán)糾紛等案件。在敗訴方承擔的情況下還應考慮是否窮盡了其他維權(quán)手段，以及代理費是否合理。曹某主張的律師費不應支持。

曹某二審答辯稱：1、借條明確曹某是債權(quán)人，本案原告主體適格。2、曹某曾與張某某協(xié)商轉(zhuǎn)讓債權(quán)，但沒有轉(zhuǎn)讓成功，債權(quán)仍然屬于曹某。3、借條已經(jīng)證明借款為50萬元。4、律師費符合約定及律師收費辦法規(guī)定，律師費中沒有差旅費。5、雙方一審到庭簽署了送達地址確認書，一審法院送達合法。

二審訴訟中，古某某、曾某某和某某機械公司為支持其主張，舉示了如下證據(jù)：

1、曹某于2013年12月10日簽署的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》。該通知書表示，曹某已經(jīng)將兩筆共計50萬元借款債權(quán)及相關權(quán)利轉(zhuǎn)讓給張某某，要求古某某、曾某某和某某機械公司向張某某清償債務。

2、證人陳某某證詞。陳某某陳述：李某需資金想放貸，陳某某幫忙聯(lián)系。因為李某是法院工作人員，就以曹某的名義出借。陳某某在場見證。共出具兩張借條，但借款只有40萬元，第二天古某某給了李某6萬元”砍頭息”。第二張借條約定的10萬元沒有實際出借，是40萬元借款”產(chǎn)生的費用”。”李某做事不地道，本案中把我見證人身份劃掉，而且我?guī)退龎|錢她也不領情。她跟我也有糾紛。”

3、古某某、曾某某和某某機械公司出具的《關于相關簽署及確認的情況說明》。該說明稱：關于《送達地址確認書》，本案尚在重慶市南岸區(qū)人民法院時，李某帶上該文書交當事人簽署，但當事人未簽署。上面手機號及地址與當事人的相同，是因為李某知道這些信息。投遞文書記載”無人應答”、”關機”等，是當事人不在重慶，”要求退回”并非當事人的回復。

經(jīng)過質(zhì)證，曹某對證據(jù)1和3的真實性未提出異議，但是認為債權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)被轉(zhuǎn)讓雙方解除，債權(quán)仍然屬于曹某；曹某問過重慶市南岸區(qū)人民法院，《送達地址確認書》的簽署是真實的。對證據(jù)2，曹某認為陳某某證明是曹某付款，曹某主體適格；但證人與李某有利害管理，其他證詞不應采信。古某某、曾某某和某某機械公司認為證人證言屬實，應當采信。

二審訴訟中，曹某舉示如下證據(jù)證明其主張：

1、證人張某某證詞。張某某陳述：他與曹某交往不多。2013年12月雙方協(xié)商轉(zhuǎn)讓曹某的借款債權(quán)，后來因為資金原因”債權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有做成”。

2、曹某和張某某于2014年7月11日分別簽署的《通知書》及EMS詳情單。通知書稱曹某2013年向12月向古某某、曾某某和某某機械公司送達了債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書，但曹某與張某某沒有最終就轉(zhuǎn)讓達成一致，現(xiàn)在通知古某某、曾某某和某某機械公司繼續(xù)向曹某履行義務。

3、曹某和張某某2014年7月18日向本院提交的《情況說明》及接受本院調(diào)查形成的調(diào)查記錄。曹某和張某某稱：雙方原協(xié)商張某某以40萬元購買曹某的50萬債權(quán)。曹某在等待張某某見面時發(fā)出了《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》，但張某某并未按時赴約，后來張某某因資金問題最終沒有購買債權(quán)。

經(jīng)過質(zhì)證，古某某、曾某某和某某機械公司表示不能確認證人證言（證據(jù)1）的真實性，認為只能根據(jù)《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》”的明確表述來理解”。沒有收到證據(jù)2，也不認可其真實性。原來的債權(quán)轉(zhuǎn)讓還未撤銷，通知書不合法，只應由張某某起訴。對證據(jù)3”形式真實性認可”，對內(nèi)容的真實性、關聯(lián)性和合法性不認可。債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知送達生效，曹某與張某某是否真實轉(zhuǎn)讓與古某某、曾某某和某某機械公司無關。根據(jù)生效的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，張某某才是適格債權(quán)人。曹某對證據(jù)1及證據(jù)3的真實性及證明力均無異議。

本院認為，《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》、證人張某某證詞、曹某和張某某于2014年7月11日分別簽署的《通知書》及EMS詳情單，以及曹某和張某某2014年7月18日向本院提交的《情況說明》及接受本院調(diào)查形成的調(diào)查記錄，能夠相互印證曹某向古某某、曾某某和某某機械公司送達《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》的事實，以及曹某和張某某當庭確認不再轉(zhuǎn)讓債權(quán)的事實，上述證據(jù)應予采信，該部分事實應予認定。證人陳某某所稱他為借貸見證人的事實，有借條和當事人陳述印證，應予采信。但是他所稱實際借款人為李某，實際僅出借34萬元的陳述，僅有古某某、曾某某和某某機械公司的陳述印證，曹某不認可，考慮到陳某某自稱與李某存在糾紛而具有利害關系，該部分證詞尚缺乏足夠證據(jù)印證，不應采信。重慶市南岸區(qū)人民法院《當事人送達地址確認書》記載，古某某、曾某某和某某機械公司是當著法院相關人員的面簽署《當事人送達地址確認書》，《關于相關簽署及確認的情況說明》所稱事實沒有其他證據(jù)印證，不應采信。

根據(jù)上述分析認定，本院二審查明：2013年12月10日，曹某簽署了《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》，該通知書送達了古某某、曾某某和某某機械公司。該通知書表示，曹某已經(jīng)將兩筆共計50萬元借款債權(quán)及相關權(quán)利轉(zhuǎn)讓給張某某，要求古某某、曾某某和某某機械公司向張某某清償債務。二審訴訟中，曹某和當庭陳述并告知古某某、曾某某和某某機械公司，曹某未實際將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某某，要求古某某、曾某某和某某機械公司向曹某清償債務。

一審訴訟中，原審法院按照古某某、曾某某和某某機械公司在重慶市南岸區(qū)人民法院簽署的《當事人送達地址確認書》確定的地址向其送達相關訴訟文書，經(jīng)查詢顯示或者已經(jīng)送達，或者因”電話關機”、”電話聯(lián)系要求退回”等原因退回。

本院二審查明的其他案件事實與一審判決認定的事實相同。

本院認為，二審訴訟中雙方爭議焦點在于：一、一審程序是否違法；二、曹某是否有權(quán)主張本案債權(quán)；三、實際借款金額和應歸還金額是多少，律師費是否應當主張。對于前述爭議焦點，本院分別評判如下：

一、一審程序是否違法

古某某、曾某某和某某機械公司在重慶市南岸區(qū)人民法院簽署的《當事人送達地址確認書》確定的地址，是其依法向人民法院確認的送達地址。依照最高人民法院《關于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》，因受送達人自己提供或者確認的送達地址不準確、送達地址變更未及時通知人民法院、受送達人本人或者受送達人指定的代收人拒絕簽收，導致訴訟文書未能被受送達人實際接收的，文書退回之日視為送達之日。原審法院按照古某某、曾某某和某某機械公司在重慶市南岸區(qū)人民法院簽署的《當事人送達地址確認書》確定的地址向其送達相關訴訟文書，經(jīng)查詢顯示或者已經(jīng)送達，或者因”電話關機”、”電話聯(lián)系要求退回”等原因退回。依照上述規(guī)定，應認為原審法院送達合法，視為已經(jīng)送達了相應的訴訟文書，古某某、曾某某和某某機械公司認為一審未向其送達相關訴訟文書而程序違法的上訴理由不成立。

二、曹某是否有權(quán)主張本案債權(quán)

如前所述，現(xiàn)有證據(jù)尚不足以證明李某是出借人，本案兩份借條記載的民間借貸法律關系具體明確，應認定曹某為出借人。曹某簽署的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》送達古某某、曾某某和某某機械公司后，在債權(quán)轉(zhuǎn)讓未被撤銷前，曹某的確無權(quán)再向古某某、曾某某和某某機械公司主張權(quán)利。

《中華人民共和國合同法》第八十條規(guī)定，”債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”二審訴訟中，曹某和張某某當庭陳述并告知古某某、曾某某和某某機械公司，曹某未實際將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給張某某，要求古某某、曾某某和某某機械公司向曹某清償債務。既然債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知已經(jīng)受讓人張某某同意撤銷，并告知了古某某、曾某某和某某機械公司該轉(zhuǎn)讓通知已經(jīng)撤銷，根據(jù)前述規(guī)定曹某有權(quán)主張本案借款債權(quán)，古某某、曾某某和某某機械公司認為無權(quán)主張的上訴理由不成立。

三、實際借款金額和應歸還金額是多少，律師費是否應當主張

古某某認可收到2012年11月22日借條所指40萬元借款，但主張支付了6萬元”砍頭息”。由于支付了6萬元”砍頭息”的事實缺乏足夠證據(jù)證實，應認定該次借款金額為40萬元。同年12月21日借條指向的10萬元，注明古某某和曾某某收到的是現(xiàn)金，考慮到金額并不過高，尚缺乏足夠證據(jù)推翻該借條記載的事實，應認定該款已經(jīng)出借。

古某某、曾某某至今未分別歸還借款，應承擔歸還借款本金并支付相應利息的民事責任。曾某某和某某機械公司對古某某所借40萬元提供擔保，應承擔相應的保證責任。原審法院對相關民事責任的處理適當，本院應予確認。

古某某、曾某某分別在借條上載明承擔因借款發(fā)生糾紛產(chǎn)生的訴訟費、代理費等，曹某起訴委托律師代理產(chǎn)生訴訟代理費3萬元，原審法院確定該款應由古某某、曾某某及某某機械公司按借款本金比例承擔是適當?shù)?。二審訴訟中，曹某表示接受一審判決結(jié)果，放棄要求支付40萬借款2012年11月22日的利息，放棄要求某某機械公司連帶支付律師3萬元的訴訟請求（僅要求該公司對24000元律師費承擔連帶責任）。曹某放棄訴訟請求的行為合法，應予準許。

基于上述認定，古某某、曾某某和某某機械公司的上訴理由依據(jù)不足，原審判決正確，應予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款（一）項的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

一審訴訟費負擔維持不變。二審案件受理費8800元，由古某某、曾某某和重慶某某機械制造有限公司負擔。

本判決為終審判決。

審　判　長　　陳秀良

代理審判員　　王麗丹

代理審判員　　章若微

二〇一四年八月四日

書　記　員　　吳躍輝

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