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河南省鄭州市中級人民法院

民事判決書

（2013）鄭民再終字第194號

申請再審人（一審被告、二審上訴人）河南某某建設(shè)有限公司。

法定代表人王某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人張某某，該公司職員。

委托代理人陳某某，該公司職員。

被申請人（一審原告、二審被上訴人）余某，男，****年**月**日出某，漢族。

委托代理人張亞東，河南點石律師事務(wù)所律師。

一審被告黃某某，男，****年**月**日出某，漢族。

一審被告張某，男，****年**月**日出某，漢族。

余某與河南某某建設(shè)有限公司（以下簡稱某某公司）、黃某某、張某勞務(wù)合同糾紛一案，鄭州市惠濟(jì)區(qū)人民法院于2012年6月18日作出（2011）惠民一初字第667號民事判決，某某公司提起上訴后，本院于2013年2月20日作出（2012）鄭民二終字第1540號民事判決，已經(jīng)發(fā)某法律效力。2013年8月13日，本院作出（2013）鄭民申字第360號民事裁定，對本案進(jìn)行再審。本院依法另行組成合議庭公開開庭審理了本案。余某的委托代理人張亞東，某某公司的委托代理人張某某、陳某某到庭參加訴訟，黃某某、張某經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由未到庭，本院依法缺席審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

一審認(rèn)定，2008年4月5日某某公司與案外人某某公司簽訂建設(shè)工程施工合同一份，約定某某公司將其發(fā)包的位于鄭州市惠濟(jì)區(qū)某某路與某某街附近的某某·某某香山項目三標(biāo)段建設(shè)工程承包給某某公司施工。合同簽訂后，某某公司將上述標(biāo)段工程中的12、14、16號樓建設(shè)工程分包給了黃某某、張某。2008年4月30日黃某某與余某簽訂水電安裝合同一份，又將該12、14、16號樓的水電安裝工程分包給余某施工。合同約定工程總價款為96萬元，待交工后根據(jù)實際發(fā)某的工程量和變更再行決算，工程結(jié)束交給物業(yè)后一周內(nèi)付至總價款的95%，剩余5%作為保修金，保修期滿后一周內(nèi)付清。合同簽訂后余某組織民工按約定于2009年9月份施工完畢，并驗收合格，但余某施工的工程量和變更雙方并未另行決算。某某公司及黃某某支付余某部分勞務(wù)費(fèi)外余款未付。現(xiàn)該某某·某某香山項目三標(biāo)段建設(shè)工程已交付某某公司，某某公司已對外進(jìn)行銷售。

2009年12月19日，某某公司某某·某某香山三標(biāo)段項目部就余某施工付款事宜與余某簽訂承諾協(xié)議一份，該協(xié)議約定：某某公司三標(biāo)段項目部與某某公司結(jié)算完成付款后一次性付清余某全部工資款（2010年1月30日前完成結(jié)算）；某某公司三標(biāo)段項目部需積極推進(jìn)結(jié)算工作，若結(jié)算提前完成，需及時支付余某工資款等事宜。2010年1月26日，某某·某某香山項目三標(biāo)段12、14、16號樓工程現(xiàn)場負(fù)責(zé)人夏某為余某出具結(jié)賬證明一份，該證明載明：項目部12、14、16號樓水電安裝工程款已認(rèn)定無異議，總額96萬元，其中黃某某自行支付31.9萬元，扣除向甲方優(yōu)惠8%和向黃某某讓利8萬元，在某某公司夏某處借支57000元，在某某公司借支10萬元，應(yīng)得327200元。加上甲方后期增加暖氣安裝款12萬元，外雨水管安裝工資10000元，余某應(yīng)得總款為457200元整。2010年2月份某某公司支付余某勞務(wù)費(fèi)50000元，余款至今未付。

另認(rèn)定，2009年8月11日黃某某、張某就某某·某某香山項目三標(biāo)段12、14、16號樓工程款與某某公司、某某公司發(fā)某糾紛，向鄭州市中級人民法院提起訴訟。2010年12月14日河南省高級人民法院作出（2010）豫法民二終字第114號民事判決書，判決某某公司支付黃某某、張某工程款3875696.33元（利息按中國人民銀行發(fā)布的同期同類銀行貸款利率計算，從2009年9月4日起計算至本判決確定的還款之日）；某某公司在下欠某某公司工程款2849025.85元內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；某某公司、某某公司返還黃某某、張某質(zhì)量保證金442200元。該判決判理部分載明：關(guān)于余某、蔡開亮以實際施工人身份在鄭州市惠濟(jì)區(qū)人民法院起訴某某公司和某某公司的問題，本院認(rèn)為，余某、蔡開亮起訴的工程款包含在本案工程款中，張某、黃某某也認(rèn)可應(yīng)由其與余某、蔡開亮另行結(jié)算，因此該案的處理結(jié)果可以本案為依據(jù)，依法進(jìn)行裁判。該判決某效后，某某公司、某某公司按判決履行了付款義務(wù)，其中某某公司履行2147000元，某某公司履行2999856元。

一審認(rèn)為，某某公司將其承包的某某·某某香山項目三標(biāo)段12、14、16號樓工程分包給無建筑施工資質(zhì)的黃某某、張某施工，黃某某、張某又將水電安裝工程分包給余某，其分包行為均違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，均為無效合同。但該合同已實際履行，且本案建設(shè)工程已竣工驗收合格并已交付使用，因工程交付日期為2009年9月4日，已超過兩年質(zhì)量保證期，故余某作為水電安裝工程實際施工人主張按合同約定全額支付勞務(wù)費(fèi)的請求，予以支持。河南省高級人民法院（2010）豫法民二終字第114號民事判決書現(xiàn)已發(fā)某法律效力，因余某起訴的工程款包含在該案工程款中，黃某某、張某在該判決中認(rèn)可由其與余某另行結(jié)算，故黃某某、張某應(yīng)對余某承擔(dān)清償責(zé)任。某某公司作為工程承包人將工程非法分包，存在過錯，且該公司項目部也對余某作出支付工程款的承諾，故某某公司應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

關(guān)于余某請求的勞務(wù)費(fèi)數(shù)額，審理中，某某公司對此均未提出異議。余某施工完畢后，黃某某、張某并未對工程量另行決算，某某公司亦未依承諾協(xié)議約定的期限在2010年1月30日前完成結(jié)算。某某公司項目部負(fù)責(zé)人夏某就余某所施工的工程價款及預(yù)付款等事實出具的結(jié)賬證明能夠與黃某某和余某簽訂的水電安裝合同、某某公司三標(biāo)段項目部與余某簽訂的承諾協(xié)議以及雙方提供的其他證據(jù)相互印證，予以采信，該證據(jù)顯示余某應(yīng)得勞務(wù)費(fèi)結(jié)算后共計457200元，扣除某某公司支付的50000元，余款407200元某某公司應(yīng)予支付余某，并應(yīng)自工程交付之日即2009年9月4日起按中國人民銀行同期貸款利率支付利息至付款之日止。余某請求支付利息20000元，未超出按上述標(biāo)準(zhǔn)計算利息的數(shù)額，予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第五十六條：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。”、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：“建筑工程施工合同無效，但建筑工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”、第四條：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建筑工程施工合同的行為無效。”、第十七條：“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。”、第十八條：“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；……。”、第二十六條“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。”之規(guī)定，判決：一、黃某某、張某支付余某勞務(wù)費(fèi)407200元及利息20000元，共計427200元，于本判決某效之日起十日內(nèi)付清，河南某某建設(shè)有限公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。二、駁回余某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)7750元，公告費(fèi)300元，余某負(fù)擔(dān)50元，黃某某、張某負(fù)擔(dān)8000元。

二審認(rèn)定的事實與一審一致。

二審認(rèn)為，某某公司在承包某某·某某香山項目三標(biāo)段工程后，自己并未全部進(jìn)行施工，而將其中的12、14、16號樓工程分包給了黃某某、張某，黃某某、張某又將水電安裝工程分包給余某，由于該工程已竣工驗收合格并交付使用，且已超過了兩年質(zhì)量保證期，所以，現(xiàn)余某要求全額支付其勞務(wù)費(fèi)的理由正當(dāng)，因此，一審判決由黃某某、張某向余某支付勞務(wù)費(fèi)較為合適。由于黃某某、張某沒有建筑施工資質(zhì)，某某公司的分包行為違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，某某公司自身存在過錯，且某某公司的項目部也對余某作出過支付工程款的承諾，因此，一審判決某某公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任并無不當(dāng)。二審中某某公司提交的兩份民事判決書，其案情與本案沒有直接聯(lián)系，且案情也不盡相同。故某某公司的上訴理由不成立，其上訴請求不予支持。一審法院認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，處理適當(dāng)。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)7750元，由某某公司負(fù)擔(dān)。

某某公司再審訴稱，某某公司將承接某某公司的工程轉(zhuǎn)包給張某、黃某某，該二人又將該工程中的部分工程轉(zhuǎn)包給余某。某某公司與張某、黃某某之間存在合同關(guān)系，對欠付的工程款承擔(dān)責(zé)任。張某、黃某某與余某之間存在合同關(guān)系，張某、黃某某對欠余某的勞務(wù)費(fèi)承擔(dān)責(zé)任。某某公司與余某之間不存在合同關(guān)系，如果存在關(guān)系，也只是在某某公司未支付張某、黃某某工程款范圍內(nèi)，對余某主張的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任。事實上某某公司已將欠張某、黃某某的工程款全額支付，不應(yīng)向余某承擔(dān)責(zé)任。河南省高級人民法院作出的終審判決也認(rèn)定：“關(guān)于余某、蔡開亮以實際施工人身份起訴某某公司和某某公司的問題，本院認(rèn)為，余某、蔡開亮起訴的工程款包含在該案的工程款中，張某、黃某某也認(rèn)可應(yīng)由其與余某、蔡開亮另行結(jié)算，因此該案的處理可以本案為依據(jù)，依法進(jìn)行裁判。”依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任，某某公司與黃某某、張某之間的債權(quán)債務(wù)已經(jīng)終結(jié)，某某公司不可能重新支付，也沒有義務(wù)對余某承擔(dān)任何責(zé)任。原審判決刻意回避最高院的司法解釋，以某某公司的分包行為存在過錯，并且某某公司項目部曾對余某作出過支付工程款的承諾為由，判決某某公司承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。某某公司僅應(yīng)在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，項目部作出的承諾是由黃某某、張某以項目部的名義作出的，承諾約定項目部在結(jié)算后支付余某工程款實際上是代黃某某、張某支付款項，對余某并不負(fù)有債務(wù)。余某與黃某某、張某為了額外索要工程款有惡意串通的嫌疑，在省高院審理黃某某、張某訴某某公司、某某公司一案中余某拒不到庭說明情況，在執(zhí)行款劃到法院賬戶后某某公司曾兩次向法院申請保全款項，但余某既不向黃某某、張某主張權(quán)利，也不向執(zhí)行法院申請保全，致使保全到期讓黃某某、張某拿走全部工程款。綜上請求撤銷原審判決，依法改判駁回余某對某某公司的訴訟請求

余某答辯稱，黃某某、張某將部分工程轉(zhuǎn)包給了余某之后，施工期間該二人因拖延支付工程款失蹤，余某和蔡開亮的施工隊開始停工。在某某公司及某某公司的協(xié)調(diào)和作出承諾直接承擔(dān)結(jié)算和付款義務(wù)的情況下，余某才開始繼續(xù)施工。且根據(jù)省院（2012）豫法民二終字第114號判決書可以認(rèn)定黃某某、張某在某某公司處還有70余萬元保證金未支取，該判決書的認(rèn)定與本案的判決內(nèi)容并不沖突，并未涉及如何裁判和某某公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的認(rèn)定，且并未提及某某公司向余某出具承諾的事實。某某公司簽訂的承諾協(xié)議是雙方的真實意思表示，是某某公司承諾付款和承擔(dān)連帶責(zé)任的重要依據(jù)。綜上請求依法駁回某某公司的再審請求。

本院經(jīng)審理查明的事實與原審一致。

本院再審認(rèn)為，某某公司將其承接某某·某某香山項目三標(biāo)段中的12、14、16號樓建設(shè)工程分包給了無建筑施工資質(zhì)的黃某某、張某，2008年4月30日黃某某與余某簽訂水電安裝合同一份，又將該12、14、16號樓的水電安裝工程分包給余某施工，該兩份合同違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，均屬無效。但涉案的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，現(xiàn)余某以實際施工人身份要求支付工程價款，應(yīng)予支持。河南省高級人民法院（2010）豫法民二終字第114號民事判決書認(rèn)定余某起訴的工程款包含在該案工程款中，黃某某、張某認(rèn)可由其與余某另行結(jié)算。且黃某某、張某在該判決某效后，也已通過法院的執(zhí)行程序領(lǐng)取了判決的工程款項，因此黃某某、張某應(yīng)對余某承擔(dān)清償責(zé)任。關(guān)于某某公司是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的問題，某某公司作為工程承包人將工程違法分包，存在過錯，且該公司項目部與余某達(dá)成關(guān)于支付工程款的承諾協(xié)議，項目工程現(xiàn)場負(fù)責(zé)人夏某也為余某出具了結(jié)賬證明，某某公司也曾直接向余某支付過工程款項。因此原審判決某某公司承擔(dān)連帶責(zé)任并無不當(dāng)，某某公司的再審理由本院不予支持。原判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條、第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

維持本院（2012）鄭民二終字第1540號民事判決。

本判決為終審判決。

審　判　長　　劉秋某

審　判　員　　付大文

代理審判員　　張利亞

二〇一四年六月十七日

書　記　員　　徐丹丹

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