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上海市嘉定區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）嘉民二（商）初字第1634號

原告上海某某出版社讀者服務(wù)部，上海市靜安區(qū)某某路某某號某某室，法律文書送達確認地上海市某某路某某號某某號樓某某室（上海某某律師事務(wù)所）。

法定代表人桂某某。

委托代理人某某，上海某某律師事務(wù)所律師。

委托代理人張曉哲，上海某某律師事務(wù)所律師。

被告吳某某。

委托代理人岳某，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。

委托代理人畢曉倩，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。

被告潘某。

委托代理人岳某，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。

委托代理人畢曉倩，上海市錦天城律師事務(wù)所律師。

原告上海某某出版社讀者服務(wù)部與被告吳某某、被告潘某間其他與破產(chǎn)有關(guān)的糾紛一案，本院受理后，依法適用簡易程序，由代理審判員楊磊獨任審判，于2014年9月15日公開開庭進行了審理。原告委托代理人張曉哲、被告吳某某及兩被告共同委托代理人岳某、畢曉倩到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，原告和上海某某圖書有限公司（以下簡稱“某某公司”）其他與企業(yè)有關(guān)的糾紛一案，歷經(jīng)上海市金山區(qū)人民法院（以下簡稱“金山法院”）作出（2011）金民二（商）初字第270號民事判決和上海市第一中級人民法院作出（2011）滬一中民四（商）終字第687號民事裁定，生效文書確定，某某公司應(yīng)向原告支付圖書款及利潤款合計人民幣（以下幣種同）542912.75元。嗣后，原告向金山法院申請強制執(zhí)行，但因某某公司無償還能力，金山法院遂裁定暫時退出執(zhí)行程序。

后在（2012）金執(zhí)預(yù)字第727號案件中，上海某某出版社有限公司（以下簡稱“某某公司”）為督促某某公司還款，其向金山法院提出對某某公司的破產(chǎn)清算申請，金山法院依法以（2013）金民二（商）破字第1-1號受理后，指定上海匯同清算事務(wù)所有限公司為管理人，但因管理人在辦理接管的過程中，未接管到某某公司的任何資產(chǎn)，故不能清償破產(chǎn)費用，也無財產(chǎn)可用來進行破產(chǎn)分配以償還破產(chǎn)債權(quán)，且某某公司的出資人即股東也不愿意墊付相關(guān)費用，又由于某某公司提供的賬冊、財務(wù)憑證等資料不全，導(dǎo)致管理人不能對其資產(chǎn)、負債及所有者權(quán)益狀況發(fā)表審計意見。綜上因素，金山法院遂認為破產(chǎn)程序已無繼續(xù)進行的必要，故作出（2013）金民二（商）破字第1-2號民事裁定終結(jié)了某某公司的破產(chǎn)程序。

經(jīng)查，某某公司成立于2002年11月29日，被告潘某為法定代表人及執(zhí)行董事，被告吳某某為公司的監(jiān)事及實際控制人。某某公司經(jīng)增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓，現(xiàn)實收資本為200萬元，股東為兩被告。根據(jù)上海某某會計師事務(wù)所有限公司于2009年2月出具的驗資報告，某某公司已收到足額出資200萬元，然而某某公司拒不履行生效判決，也不對相關(guān)財產(chǎn)進行申報，且也無法提供賬冊、重要文件資料等進行清算，直接導(dǎo)致了某某公司及原告的債權(quán)無法實現(xiàn)。

綜上，原告認為，保管公司的主要財產(chǎn)、會計賬冊、重要文件等資料并積極履行破產(chǎn)清算義務(wù)是有限責(zé)任公司股東、高管及實際控制人的法定義務(wù)。進入破產(chǎn)程序后，某某公司的股東及實際控制人也就是本案兩被告未履行提供公司關(guān)鍵財務(wù)資料和繳納破產(chǎn)費用的法定義務(wù)，由于兩被告的消極不作為，導(dǎo)致某某公司的破產(chǎn)程序的終結(jié)，并最終損害某某公司債權(quán)人的合法權(quán)益。據(jù)此，原告向法院起訴：1、判令兩被告共同賠償原告542912.75元。（注：包括某某公司應(yīng)向原告支付的圖書及利潤款合計542912.75元）；2、判令兩被告共同賠償原告上述款項的利息損失（利息損失以542912.75元為基數(shù)，按中國人民銀行同期貸款利率的兩倍計算，從2011年9月8日起計算至判決生效之日止，暫計至起訴日為175469.4元）。

審理中，原告明確其兩項訴請的實質(zhì)為根據(jù)金山法院（2011）金民二（商）初字第270號民事判決中所確認的某某公司應(yīng)支付給原告的圖書款及利潤款和由此應(yīng)加倍支付的遲延履行期間的債務(wù)利息，而要求本案兩被告依照公司法等法律規(guī)定予以承擔(dān)。故兩項訴請合并為一項，并撤回第二項訴請。

兩被告共同辯稱，不同意原告的訴請，理由如下：第一、原告與某某公司的民事案件判決生效后進入到執(zhí)行程序，是因為某某公司沒有財產(chǎn)故退出執(zhí)行程序；第二、案外人某某公司向金山法院提出的對某某公司的破產(chǎn)申請，法院受理后指定上海匯同清算事務(wù)所有限公司作為清算管理人，嗣后被告吳某某作為某某公司的經(jīng)理和股東依法向管理人移交了某某公司的所有資料，包括公司的印鑒、財務(wù)賬冊等所有資料，并無任何隱瞞遺漏；第三、由于金山法院在執(zhí)行過程中已依職權(quán)審查過某某公司并認為某某公司沒有財產(chǎn)，故破產(chǎn)終結(jié)是正常程序，且在金山法院終結(jié)破產(chǎn)程序的民事裁定中，法院認為破產(chǎn)程序無法繼續(xù)的原因是無法收到破產(chǎn)費用，但法律并沒有明確規(guī)定出資人必須承擔(dān)相應(yīng)的破產(chǎn)費用；第四、關(guān)于某某公司財務(wù)賬冊缺失的問題，在案外人某某公司與某某公司合作的時候，某某公司在沒有與某某公司商量的情況下，擅自接管了合作經(jīng)營場地，導(dǎo)致某某公司財產(chǎn)流失和財務(wù)賬冊遺失，故兩被告只整理了一部分財務(wù)賬冊提交了破產(chǎn)管理人，賬冊和財務(wù)資料不全是事實，但原因在于原告的關(guān)聯(lián)公司即某某公司。綜上，原告主張的事實多為原告的猜想，并沒有充分的證據(jù)證明兩被告應(yīng)對某某公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，故請法院駁回原告的訴訟請求。

原告為證明其訴稱主張，向本院遞交下列證據(jù)：

1、（2011）金民二（商）初字第270號民事判決書、（2011）滬一中民四（商）終字第687號民事裁定書，旨在證明某某公司欠原告542912.75元的事實以及原告計算逾期付款利息的依據(jù)。

2、某某公司章程、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會決議、驗資事項說明，旨在證明：第一、兩被告吳某某和潘某是某某公司股東，且潘某為法定代表人及執(zhí)行董事，吳某某為公司的監(jiān)事及實際控制人；第二，結(jié)合相關(guān)證據(jù)，某某公司至少應(yīng)擁有價值350萬元的凈資產(chǎn)。

3、（2012）金執(zhí)字第1069號執(zhí)行裁定書，旨在證明某某公司拒不履行生效判決，也無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行導(dǎo)致退出執(zhí)行程序，并說明兩被告吳某某和潘某涉嫌轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，隱匿賬冊，造成某某公司資產(chǎn)嚴重流失的事實。

4、（2012）金執(zhí)預(yù)字第727號執(zhí)行裁定書、債權(quán)人破產(chǎn)申請書、（2013）金民二（商）破字第1-2號民事裁定書，旨在證明某某公司、兩被告吳某某和潘某不履行法定義務(wù)，提供的賬冊、財務(wù)憑證等資料不全，導(dǎo)致破產(chǎn)程序被迫終結(jié)，嚴重損害了原告的合法權(quán)益，并證明兩被告吳某某和潘某應(yīng)對某某公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的原因。

經(jīng)質(zhì)證，兩被告對證據(jù)1的真實性認可；對證據(jù)2的真實性認可，但不同意證明目的；對證據(jù)3的真實性認可，但認為退出執(zhí)行程序的原因是某某公司確實無財產(chǎn)支付，不認可原告的證明目的；對證據(jù)4的真實性認可，但認為終結(jié)破產(chǎn)程序的原因在于破產(chǎn)企業(yè)無任何資產(chǎn)，且破產(chǎn)企業(yè)的出資人或其他利害關(guān)系人不愿意墊付破產(chǎn)費用導(dǎo)致破產(chǎn)程序無進行的必要，并沒有說是因財務(wù)賬冊的不全導(dǎo)致的終結(jié)。

兩被告舉證（2011）金民二（商）初字第1427號判決書和該案的庭審筆錄，其中上述判決書旨在證明某某公司曾與某某公司存在聯(lián)營關(guān)系，故某某公司的一些物資存放于雙方聯(lián)營的場地，之后某某公司不僅僅單獨撤場，還把某某公司的財產(chǎn)變賣掉的事實；庭審筆錄則能說明某某公司的代理人承認了自行處置了財產(chǎn)的事實；綜上兩被告想證明財務(wù)賬冊缺失的原因是原告的關(guān)聯(lián)公司某某公司的行為所致，不是由于兩被告原因造成的。

原告質(zhì)證認為，對兩被告證據(jù)的真實性認可，但兩被告的證據(jù)只能證明某某公司與某某公司有過合作，但所謂的某某公司把聯(lián)營財產(chǎn)做了處置的事實在判決書中也無法反映出來；對于庭審筆錄，某某公司代理人僅稱處理了書架和電話費、水電費，無法證明某某公司財務(wù)賬冊缺失是某某公司造成的。原告并認為，被告吳某某作為某某公司的高管，如果當(dāng)時確實賬冊丟失應(yīng)該選擇報警，或向某某公司提出來，但兩被告均未提交證據(jù)予以證實，故對于兩被告的證明目的原告不予認可。

經(jīng)審理查明：

1、某某公司于2002年11月29日經(jīng)上海市工商行政管理局金山分局核準(zhǔn)注冊成立，原股東為鄭某某和湯某，注冊資本為50萬元。2003年9月22日，鄭某某將其持有的某某公司80%股份折合40萬元轉(zhuǎn)讓于本案被告吳某某，雙方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中載明“原公司所虧損額度由吳某某一并承擔(dān)，自2003年9月22日后某某公司的債權(quán)、債務(wù)、收益和相關(guān)的法律責(zé)任均與鄭某某無關(guān)”。2009年2月，某某公司申請增加注冊資本150萬元，新增資本由股東吳某某認繳，變更注冊資本后，股東是吳某某、湯某。相關(guān)驗資情況說明顯示，截止2009年2月6日止，某某公司已收到吳某某繳納的新增注冊資本150萬元。2009年2月12日，湯某與本案被告潘某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其持有的某某公司5%股權(quán)作價10萬元轉(zhuǎn)讓于潘某。同年2月19日，某某公司又形成股東會決議一份，主要內(nèi)容為同意股東吳某某將持有的某某公司90%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給潘某。

2、2011年3月9日，金山法院作出（2011）金民二（商）初字第270號民事判決書，因本案原告與某某公司其他與企業(yè)有關(guān)的糾紛一案，判決某某公司向本案原告支付圖書款及利潤款合計542912.75元；嗣后，某某公司不服上述判決向一中院提起上訴，后又撤回上訴，故2011年5月12日，一中院作出（2011）滬一中民四（商）終字第687號民事裁定書，準(zhǔn)許某某公司撤回上訴。因某某公司未履行生效判決，本案原告于2011年9月8日向金山法院申請執(zhí)行，2012年3月27日，金山法院作出（2012）金執(zhí)字第1069號執(zhí)行裁定書，稱“本案在執(zhí)行督促過程中，經(jīng)向被執(zhí)行人住所地、工商局、稅務(wù)局以及銀行、房產(chǎn)交易中心、車輛管理所等單位調(diào)查，被執(zhí)行人名下目前無銀行存款、車輛、房產(chǎn)等可供執(zhí)行的財產(chǎn)，2011年至今均無銷售收入發(fā)生。另根據(jù)被執(zhí)行人提供的財產(chǎn)申報線索，經(jīng)核實發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人享有鄭州大學(xué)西亞斯國際學(xué)院到期債權(quán)款218159.16元，本院依法裁定并提取了上述款項。另查明，從2011年2月至同年8月我院陸續(xù)受理了李曉斌等七人涉及上海某某圖書有限公司的欠薪申請執(zhí)行案，總申請執(zhí)行標(biāo)的達三十五萬余元。上述提取上海某某圖書有限公司的到期債權(quán)218159.16元，除發(fā)還給申請人墊付的訴訟費用7135元，扣除本案執(zhí)行費用7829元外，其余均優(yōu)先清償給上海某某圖書有限公司的職工欠薪案。至此申請執(zhí)行人也無法提供被執(zhí)行人可供執(zhí)行的其他財產(chǎn)線索。據(jù)此，本案告知申請人，本案現(xiàn)不具備強制執(zhí)行的條件，暫時退出本次執(zhí)行程序”。

3、2013年6月8日，某某公司債權(quán)人某某公司向金山法院提出申請，請求法院裁定某某公司破產(chǎn)清算以償還相關(guān)債務(wù)。嗣后，金山法院作出（2013）金民二（商）破字第1-2號民事裁定書，裁定書載明“2013年11月20日，上海某某圖書有限公司管理人上海匯同清算事務(wù)所有限公司向本院提出申請，稱由于上海某某圖書有限公司無任何資產(chǎn)可支付破產(chǎn)費用，且上海某某圖書有限公司提供的賬冊、財務(wù)憑證等資料不全，導(dǎo)致不能對其資產(chǎn)、負債及所有者權(quán)益狀況發(fā)表審計意見，請求本院終結(jié)上海某某圖書有限公司破產(chǎn)清算程序”。金山法院基于上述情況認為“管理人在依法辦理接管過程中，未接管到上海某某圖書有限公司的任何資產(chǎn)，且破產(chǎn)企業(yè)的出資人或者其他利害關(guān)系人不愿意墊付破產(chǎn)費用，破產(chǎn)程序已無繼續(xù)進行的必要”，故裁定終結(jié)了某某公司的破產(chǎn)程序。

4、本案庭審中，本院在向兩被告詢問“向破產(chǎn)管理人提交的財務(wù)賬冊材料是否齊全”時，兩被告稱“我們當(dāng)時提交的財務(wù)賬冊材料確實不齊，我們也向破產(chǎn)管理人提交了情況說明，說明遺失情況和原因”。兩被告所稱的情況說明即“關(guān)于上海某某圖書有限公司財務(wù)賬冊缺失情況的說明”中兩被告陳述“2010年11月24日，在上海某某圖書有限公司法定代表人潘某、總經(jīng)理吳某某都不在場的情況下，上海某某出版社有限公司強行單方撤場，吳某某趕到現(xiàn)場時，辦公室門已被撬開，全部卷柜被撬開，財務(wù)賬冊和財務(wù)其他憑證散落一地，收廢品的人搶著裝袋子。吳某某搶回了部分財務(wù)賬冊和其他財務(wù)憑證，導(dǎo)致2005年至2010年的財務(wù)賬冊丟失和部分其他財務(wù)憑證缺失”。

5、另查明，某某公司與某某公司聯(lián)營合同糾紛一案，金山法院作出（2011）金民二（商）初字第1427號民事判決，在該案的判決本院查明部分載明“2010年11月19日，原告公司人員發(fā)手機短信，告知被告方吳某某，要求被告方物品在11月23日前取走，24日起退租”。“關(guān)于第二項原告單方撤場所涉的被告財產(chǎn)權(quán)益和第三項變更財產(chǎn)書架設(shè)備款的問題，現(xiàn)有證據(jù)反映當(dāng)時原告單方撤場時雙方的聯(lián)營財產(chǎn)只有變賣的書架設(shè)備款……”在該案的庭審筆錄中在法院詢問“原告方處理了哪些事件”時，原告代理人陳述“是我們單方處理了書架以及后來產(chǎn)生的電話費和水電費”。

本院認為，根據(jù)本案兩被告的庭審陳述及相應(yīng)證據(jù)，某某公司“2005年至2010年的財務(wù)賬冊和部分其他財務(wù)憑證”于2010年11月即已遺失，兩被告雖舉證認為相關(guān)遺失系某某公司造成，但相關(guān)的民事判決書及庭審筆錄并未確認這一事實，退一步講，即便兩被告所述遺失原因?qū)賹?，與本案原告亦無關(guān)聯(lián)。兩被告抗辯稱金山法院在執(zhí)行過程中已依職權(quán)審查過某某公司并認為某某公司沒有財產(chǎn)，故破產(chǎn)終結(jié)是正常程序。但本院認為，若無賬冊遺失在先的事實，在無相反證據(jù)的情況下，本院尚可推定某某公司的財產(chǎn)于退出執(zhí)行程序時即已被執(zhí)行完畢。但查明的事實是金山法院作出退出執(zhí)行程序的時間晚于兩被告賬冊遺失時間，基于上述情況，兩被告的抗辯意見本院實難采信?；趦杀桓孢z失賬冊在前、退出執(zhí)行程序在后，之后的破產(chǎn)程序中破產(chǎn)管理人“上海某某圖書有限公司提供的賬冊、財務(wù)憑證等資料不全，導(dǎo)致不能對其資產(chǎn)、負債及所有者權(quán)益狀況發(fā)表審計意見，請求本院終結(jié)上海某某圖書有限公司破產(chǎn)清算程序”的陳述，本院認為，本案兩名被告作為某某公司的股東因遺失公司賬冊、重要文件等滅失，導(dǎo)致公司無法進行清算的事實成立。原告作為某某公司債權(quán)人主張兩被告對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任合法有據(jù)，本院予以支持。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（二）》第十八條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：

被告吳某某、被告潘某應(yīng)對上海某某圖書有限公司因（2011）金民二（商）初字第270號生效民事判決中所負債務(wù)（本金人民幣542912.75元及依據(jù)《中華人民共和國民事訴訴法》規(guī)定的遲延履行期間的債務(wù)利息）向原告上海某某出版社讀者服務(wù)部承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

兩被告如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案受理費人民幣9229元，減半收取計人民幣4614.5元，由兩被告共同承擔(dān)（兩被告負擔(dān)之款應(yīng)于本判決生效之日起七日內(nèi)交付本院）。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第二中級人民法院。

代理審判員　楊　磊

二〇一四年十一月五日

書　記　員　馮小艷

破產(chǎn)  執(zhí)行  清算