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黑龍江省綏化市北林區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）綏北商初字第53號(hào)

原告黑龍江省某某房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司

法定代表人王某某，職務(wù)總經(jīng)理。

委托代理人吳某某

委托代理人盧平，黑龍江申平律師事務(wù)所律師。

被告哈爾濱方某某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司

法定代表人孫某某，職務(wù)總經(jīng)理。

委托代理人劉漢濤，黑龍江三晟律師事務(wù)所律師。

原告黑龍江省某某房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）與被告哈爾濱方某某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司（以下簡(jiǎn)稱方圓公司）委托合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告某某公司委托代理人吳某某、盧平與被告方圓公司法定代表人孫某某及委托代理人劉漢濤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某某公司訴稱，2014年2月25日，原告某某公司與被告方圓公司簽訂《綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房項(xiàng)目全程營銷代理委托合同》，實(shí)際未履行，原告多次電話告知被告解除合同，被告以種種借口拒不退回項(xiàng)目啟動(dòng)資金，原告通過特快專遞給被告發(fā)出了代理委托合同解除告知函，要求被告給出具書面回復(fù)，被告拒絕回復(fù)。故原告提起訴訟，要求被告退還項(xiàng)目啟動(dòng)資金20萬元，案件受理費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。

被告方圓公司辯稱，一、原告因缺少“確認(rèn)合同解除”的訴請(qǐng)，而請(qǐng)求退回啟動(dòng)資金沒有依據(jù)，應(yīng)予駁回；二、原告沒有行使法定解除權(quán)，原告以“多個(gè)股東提出用自己的團(tuán)隊(duì)營銷策劃”而解除合同的理由不成立，因此，合同應(yīng)繼續(xù)履行；三、原告支付的啟動(dòng)資金20萬元是前期策劃費(fèi)，不需退回。按合同約定，雙方協(xié)商一致方可終止合同，若原告提出解除合同，需一次性付清被告代理期間銷售房源未回款部分的代理費(fèi)用；四、被告已完成大部分策劃工作，原告已付的20萬元是被告應(yīng)得的報(bào)酬，不應(yīng)退回。雙方簽訂書面合同時(shí)間為2014年2月25日，被告在2014年1月就成立了項(xiàng)目組，2014年1月11日向原告匯報(bào)了市場(chǎng)調(diào)研和定位，得到了原告的高度認(rèn)可。其后，原告多次催促被告了解工作進(jìn)展，被告也緊鑼密鼓的開展工作，至雙方正式簽訂書面合同前，被告應(yīng)原告的要求已完成了80%策劃工作量；五、按合同應(yīng)付未付的策劃費(fèi)是被告應(yīng)得的報(bào)酬，原告仍應(yīng)支付。被告為原告提供的是代理策劃和銷售兩項(xiàng)服務(wù)，策劃費(fèi)40萬只是成本，被告真正期待的利潤是在后期的銷售傭金提成，即使原告不承認(rèn)40萬策劃費(fèi)是原告的報(bào)酬，作為可得利益損失，原告違約解除合同也應(yīng)該支付給被告；六、因原告解除合同給被告造成的聘請(qǐng)策劃專家顧問費(fèi)損失應(yīng)該賠償。由于原告提出前期開發(fā)項(xiàng)目不成規(guī)模和體系，且沒有高端項(xiàng)目開發(fā)經(jīng)驗(yàn)，希望被告針對(duì)原告流程管理以及項(xiàng)目規(guī)劃設(shè)計(jì)等多方面提供支持，因此，被告向原告推薦了策劃專家李一凡，原告總經(jīng)理王某某表示愿意高薪聘請(qǐng)李一凡作項(xiàng)目顧問，但李一凡與被告的策劃團(tuán)隊(duì)到原告項(xiàng)目所在地提供服務(wù)后，原告并未與李一凡簽訂顧問合同，考慮到與原告的合作關(guān)系，為保證項(xiàng)目順利進(jìn)行，被告與李一凡簽訂了顧問合同，被告向李一凡支付顧問費(fèi)7萬元，因此，原告應(yīng)該賠償。

原告某某公司為支持其訴訟主張，提供了如下證據(jù)：

證據(jù)1、《綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房規(guī)項(xiàng)目全程營銷代理委托合同》一份，證實(shí)合同約定雙方協(xié)商一致，可以提前終止合同。

證據(jù)2、收據(jù)及匯款憑證，證實(shí)被告收到原告支付的項(xiàng)目啟動(dòng)金20萬元。

證據(jù)3、股東會(huì)議決議，證實(shí)股東之間存在分歧，所以要求解除合同。

被告方圓公司為支持其訴訟主張，提供了如下證據(jù)：

證據(jù)1、《綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房規(guī)項(xiàng)目全程營銷代理委托合同》一份，證實(shí)被告的代理服務(wù)包括策劃和銷售；策劃費(fèi)共40萬元，簽訂合同時(shí)支付20萬元；原告已拖欠被告3個(gè)月策劃費(fèi)共6萬元；除雙方協(xié)商一致，原告無權(quán)提前解除合同；如協(xié)商解除合同，原告方提出解除的，未支付的包括未回款部分的代理費(fèi)需支付，已支付的不退還；原告解除合同，給被告造成可預(yù)見的策劃費(fèi)和銷售傭金損失。

證據(jù)2、綏化康莊路東北辰街南1－2地商品房項(xiàng)目全程營銷代理委托合同解除合同告知函及快遞信封，證實(shí)原告在被告提交《項(xiàng)目可研及市場(chǎng)定位》方案后，準(zhǔn)備用自己團(tuán)隊(duì)進(jìn)行營銷策劃，以自己團(tuán)隊(duì)進(jìn)行營銷策劃不是法定解除權(quán)事由，原告無權(quán)解除合同；原告知道解除合同給被告造成損失，并承認(rèn)解除合同是違約行為；被告接到解除合同告知函的時(shí)間是2014年4月2日。

證據(jù)3、會(huì)議紀(jì)要三份，證實(shí)2014年1月1日原、被告第一次接洽合作；2014年1月2日被告開會(huì)成立項(xiàng)目團(tuán)隊(duì)，確定工作分工，確立前期市場(chǎng)調(diào)研和項(xiàng)目定位等工作時(shí)間節(jié)點(diǎn)；2014年1月11日之前被告為原告項(xiàng)目所做的工作。

證據(jù)4、會(huì)議紀(jì)要、綏化康莊路北辰街南1－2地塊項(xiàng)目可研及定位報(bào)告匯報(bào)錄音，證實(shí)2014年1月11日被告向原告做了工作匯報(bào)，內(nèi)容包括綏化房地產(chǎn)市場(chǎng)調(diào)研，原告項(xiàng)目可研及市場(chǎng)定位，得到了原告的認(rèn)可；原告對(duì)被告提出的營銷計(jì)劃表示認(rèn)可，并要求被告完成規(guī)劃設(shè)計(jì)方案時(shí)間往前排；《項(xiàng)目可研及市場(chǎng)定位》方案是最能體現(xiàn)被告策劃水平、價(jià)值的智力成果，原告取得方案后可自行完成營銷策劃；簽訂合同時(shí)支付20萬是完成前期策劃的工作報(bào)酬。

證據(jù)5、《綏化康莊路北辰街南1－2地塊項(xiàng)目可研及定位報(bào)告》PPT文件（視聽資料）、《綏化房地產(chǎn)市場(chǎng)調(diào)研報(bào)告》（視聽資料）、《哈爾濱各房地產(chǎn)營銷策劃機(jī)構(gòu)服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)計(jì)表》，證實(shí)2014年1月11日被告提交的前期市場(chǎng)調(diào)研和定位策劃成果內(nèi)容；《前期市場(chǎng)調(diào)研和定位》按哈爾濱房地產(chǎn)策劃市場(chǎng)的最低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為26萬元，原告支付的20萬元，不夠支付這一項(xiàng)工作報(bào)酬。

證據(jù)6、會(huì)議紀(jì)要十一份，證實(shí)被告自2014年1月11日起，按照原告要求完成的策劃工作，被告已經(jīng)向原告提報(bào)了部分資料；原告知道被告聘請(qǐng)李一凡做顧問；原告要求被告完成《規(guī)劃設(shè)計(jì)任務(wù)書》。

證據(jù)7、《恒藝陽光城華聯(lián)商廈產(chǎn)權(quán)商鋪項(xiàng)目全程營銷顧問委托合同》、《東風(fēng)國際二期項(xiàng)目全程營銷顧問委托合同書》，證實(shí)房地產(chǎn)策劃包括的服務(wù)內(nèi)容；簽約支付20萬元前期策劃報(bào)酬是房地產(chǎn)策劃行業(yè)的慣例；被告單獨(dú)代理策劃收費(fèi)為90-120萬，被告代理原告策劃和銷售兩項(xiàng)服務(wù)，約定40萬策劃費(fèi)偏低；策劃行業(yè)一般的簽約時(shí)間為每年的3、4月份，原告解除合同使被告錯(cuò)過簽約期，喪失商業(yè)機(jī)會(huì)。

證據(jù)8、綏化康莊路東北辰街南1－2地綏化房地產(chǎn)基礎(chǔ)項(xiàng)目配套對(duì)比分析表、綏化康莊路東北辰街南1－2地綏化房地產(chǎn)市場(chǎng)調(diào)研基礎(chǔ)資料整理、綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地項(xiàng)目營銷方案及執(zhí)行計(jì)劃綱要、綏化康莊路東北辰街南1－2地選用建材及配套設(shè)計(jì)建議書、綏化康莊路東北辰街南1－2地項(xiàng)目名稱建議、綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地樓書文案（中法文）、綏化康莊路東北辰街南1－2地圍檔文案、綏化康莊路東北辰街南1－2地推廣手冊(cè)文案、綏化康莊路東北辰街南1－2地項(xiàng)目開發(fā)中設(shè)計(jì)對(duì)營銷的輸入條件標(biāo)準(zhǔn)工作清單、綏化康莊路東北辰街南1－2地售樓處功能分區(qū)及物料清單、綏化康莊路東北辰街南1－2地綏化某某項(xiàng)目規(guī)劃方案成本預(yù)算、綏化康莊路東北辰街南1－2地整體VI體系設(shè)計(jì)提報(bào)、綏化康莊路東北辰街南1－2地銷售業(yè)務(wù)管理流程及規(guī)范、綏化康莊路東北辰街南1－2地上和園著洋房戶型圖參考、規(guī)劃控詳圖組、樣板間效果圖參考、綏化康莊路東北辰街南1－2地戶型參考、綏化康莊路東北辰街南1－2地洋房與高層項(xiàng)目戶型參考案例，證實(shí)被告簽訂書面合同前后，為原告項(xiàng)目完成的策劃服務(wù)和交付的參考資料；被告已按照原告要求的時(shí)間節(jié)點(diǎn)完成了策劃工作計(jì)劃；對(duì)照通常房地產(chǎn)策劃包括的服務(wù)內(nèi)容，被告已完成原告項(xiàng)目大部分策劃工作。

證據(jù)9、綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房規(guī)劃設(shè)計(jì)顧問咨詢委托合同、綏化某某項(xiàng)目規(guī)劃方案設(shè)計(jì)任務(wù)書，證實(shí)被告為履行與原告的合同，聘請(qǐng)了策劃專家李一凡；李一凡為該項(xiàng)目提供了策劃服務(wù)，并完成了綏化某某項(xiàng)目規(guī)劃方案設(shè)計(jì)任務(wù)書；根據(jù)付款時(shí)間節(jié)點(diǎn)，被告應(yīng)向李一凡支付顧問費(fèi)7萬元。

本院圍繞雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的事實(shí)焦點(diǎn)組織了質(zhì)證：

被告對(duì)原告的質(zhì)證意見

對(duì)證據(jù)1的真實(shí)性無異議，對(duì)證明目的有異議，稱合同合法有效，但7.1條款能證明原告無權(quán)提前解除合同，原告提出解除合同的理由不是合法的事由；對(duì)證據(jù)2無異議；對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性有異議，稱股東討論決定不是解除合同的法定事由。

原告對(duì)被告的質(zhì)證意見

對(duì)證據(jù)1、證據(jù)2均無異議；對(duì)證據(jù)3有異議，稱系被告單方制作，原告并不知情；對(duì)證據(jù)4中會(huì)議紀(jì)要有異議，稱被告的前期工作是要達(dá)到簽訂合同的目的。對(duì)錄音資料的真實(shí)性無異議，雙方在簽訂合同前共同協(xié)商的事實(shí)屬實(shí)，但對(duì)證明目的有異議，被告稱20萬元是前期工作報(bào)酬不屬實(shí)，合同明確約定是啟動(dòng)資金，部分內(nèi)容不是王某某表達(dá)的意思；對(duì)證據(jù)5的真實(shí)性及證明目的均有異議，稱是否是為原告項(xiàng)目前期制作無法確認(rèn)；對(duì)證據(jù)6的真實(shí)性有異議，稱是被告自行制作；對(duì)證據(jù)7有異議，稱與本案無關(guān)聯(lián)性；對(duì)證據(jù)8的真實(shí)性有異議，稱所有策劃文件原告都沒有收到，是否是前期或者事后制作的無法認(rèn)證；對(duì)證據(jù)9的真實(shí)性有異議，稱是否和李一凡簽訂合同無法確定，即使簽訂委托合同也是被告為了其經(jīng)濟(jì)利益而實(shí)施的，與原告無關(guān)。

根據(jù)雙方當(dāng)事人的質(zhì)證意見，本院綜合審查認(rèn)證如下：

對(duì)原告所舉證據(jù)的采信意見

原告提供的證據(jù)1、證據(jù)2，被告對(duì)真實(shí)性均無異議，因此，上述證據(jù)具有真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，本院確認(rèn)具有證據(jù)效力；原告提供證據(jù)3，以證明提出解除合同的事由系因各股東發(fā)生爭(zhēng)議的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。

二、對(duì)被告所舉證據(jù)的采信意見

被告提供證據(jù)1、證據(jù)2，原告均無異議，本院確認(rèn)具有證據(jù)效力；證據(jù)3、證據(jù)4中的會(huì)議紀(jì)要、證據(jù)6，原告均有異議，因上述證據(jù)系被告為開展工作而自行召開會(huì)議所作出的紀(jì)要，對(duì)其真實(shí)性無法確認(rèn)，故不予采信；證據(jù)4中錄音資料的真實(shí)性及雙方在簽訂合同前共同商談的事實(shí)，原告無異議，本院對(duì)該事實(shí)予以確認(rèn)；關(guān)于證據(jù)5的真實(shí)性及證明目的問題，本院認(rèn)為，原、被告對(duì)簽訂委托合同前進(jìn)行接洽和商談的事實(shí)無異議，被告為與原告簽訂合同而制作的與原告項(xiàng)目有關(guān)的資料符合實(shí)際，因此，被告提供的《綏化康莊路北辰街南1－2地塊項(xiàng)目可研及定位報(bào)告》PPT文件（視聽資料）、《綏化房地產(chǎn)市場(chǎng)調(diào)研報(bào)告》（視聽資料）的真實(shí)性予以確認(rèn)。被告提供《哈爾濱各房地產(chǎn)營銷策劃機(jī)構(gòu)服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)計(jì)表》與本案不具有關(guān)聯(lián)性，故不予采信；證據(jù)7因與本案不具有關(guān)聯(lián)性，且原告有異議，因此，本院不予采信；證據(jù)8系被告自行制作，且無證據(jù)證實(shí)經(jīng)原告確認(rèn)，故其真實(shí)性無法確認(rèn)，對(duì)其證明目的不予采信；關(guān)于證據(jù)9的證明效力，因被告無證據(jù)證實(shí)經(jīng)原告同意委托被告與他人簽訂合同，故本院不予確認(rèn)。

本院根據(jù)以上確認(rèn)的證據(jù)及雙方當(dāng)事人的陳述，查明案件事實(shí)如下：

2014年2月25日，原告某某公司與被告方圓公司簽訂《綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房項(xiàng)目全程營銷代理委托合同》一式四份，原告委托被告為其開發(fā)的綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地提供專業(yè)化、高質(zhì)量的代理銷售、廣告推廣、品牌策劃等工作，約定原告自合同簽訂當(dāng)日支付給被告項(xiàng)目啟動(dòng)資金20萬元（此款已給付完畢），同時(shí)約定自合同簽訂后，原告每月五日前向被告支付上一個(gè)月廣告策劃服務(wù)費(fèi)2萬元，共計(jì)10個(gè)月，合計(jì)20萬元。原告每月按項(xiàng)目回款總額的1.1％向被告支付銷售代理傭金，并約定了履行方式及違約責(zé)任。原告未向被告支付每月2萬元廣告策劃服務(wù)費(fèi)。2014年3月31日，原告向被告以郵寄的方式送達(dá)了綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房項(xiàng)目全程營銷代理委托合同解除告知函，告知被告因股東會(huì)上多個(gè)股東提議用自己團(tuán)隊(duì)策劃營銷為由，解除與被告之間的營銷代理委托合同，并承諾愿意承擔(dān)因解除合同給被告造成的損失，從原告給被告的項(xiàng)目啟動(dòng)資金中扣除，剩余部分被告返還原告。被告于2014年4月2日收到解除函，因原、被告未成一致意見，故原告訴訟來院，要求被告退還項(xiàng)目啟動(dòng)資金20萬元，案件受理費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。審理中，原告同意扣除兩次去被告公司的費(fèi)用2萬元，要求被告返還18萬元。被告以原告沒有行使法定解除權(quán)，原告解除合同的理由不成立為由，請(qǐng)求法院依法駁回原告的訴請(qǐng)。經(jīng)本院調(diào)解未果。

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：一、原告某某公司要求解除委托合同的依據(jù)及理由，是否存在違約行為；二、原告某某公司要求被告方圓公司退還項(xiàng)目啟動(dòng)金20萬元的請(qǐng)求是否有理。

本院認(rèn)為，原告某某公司與被告方圓公司在平等、自愿的原則下簽訂的《綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房規(guī)項(xiàng)目全程營銷代理委托合同》，符合《中華人民共和國合同法》第三百九十六條“委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同”的規(guī)定，且無合同無效的法定情形，因此，該合同成立，合法有效。委托合同是以雙方當(dāng)事人之間的信任關(guān)系為履行合同的基礎(chǔ)，信任關(guān)系具有主觀任意性，如雙方在信任問題上產(chǎn)生分歧，勢(shì)必影響委托合同訂立目的的實(shí)現(xiàn)，因此，原告提出解除合同符合《中華人民共和國合同法》第四百一十條“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失”的規(guī)定。原告于2014年3月31日向被告發(fā)出了綏化康莊路東北辰街南1－2號(hào)地商品房項(xiàng)目全程營銷代理委托合同解除告知函，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十六條“當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除……”的規(guī)定，該合同于2014年4月2日被告收到解除函時(shí)解除，因此，原告要求被告退還項(xiàng)目啟動(dòng)資金的請(qǐng)求有理，應(yīng)予支持，但應(yīng)扣除原告兩次到被告公司的費(fèi)用2萬元及原告在合同解除前應(yīng)支付給被告的廣告費(fèi)2萬元。被告如因解除合同造成損失，可另行主張權(quán)利。依照《中華人民共和國合同法》第九十六條、第三百九十六條、第四百一十條之規(guī)定，判決如下：

被告哈爾濱方某某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司返還原告黑龍江省某某房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司項(xiàng)目啟動(dòng)金16萬元。此款于本判決生效后十日內(nèi)一次性付清。

如果未按本判決指定期間履行給付金錢義務(wù)，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)4，300.00元，由原告黑龍江省某某房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)800.00元，被告哈爾濱方某某房地產(chǎn)營銷策劃有限公司負(fù)擔(dān)3，500.00元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于黑龍江省綏化市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　孟宏標(biāo)

審　判　員　　韓延彬

代理審判員　　司　琪

二〇一四年九月一日

書　記　員　　楊　波

合同糾紛