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廣西壯族自治區(qū)百色市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2014）百中民一終字第707號(hào)

上訴人（一審被告）何某某。

委托代理人鄭君詔，廣西民族律師事務(wù)所律師。

委托代理人張某某。

被上訴人（一審原告）廣西某某旅游有限公司。住所地百色市城某某路某某小區(qū)二樓。

法定代表人黎某某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人黃某某。

上訴人何某某因勞動(dòng)爭議一案，不服百色市右江區(qū)人民法院（2014）右民一初字第229號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年9月4日立案受理后，依法組成合議庭，于2014年10月16日進(jìn)行了公開開庭審理。上訴人的委托代理人鄭君詔、張某某、被上訴人的委托代理人黃某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

一審法院經(jīng)審理查明，2011年4月26日，被告受原告口頭委托與廣西中青旅旅行社有限公司簽訂《2011年度旅行社合作協(xié)議》。2011年7月1日，原、被告簽訂了期限為自

2011年7月1日起至2012年7月1日止的勞動(dòng)合同。合同約定被告的基本工資為10000元。合同約定原告制定的《考勤管理制度》、《出差管理制度》、《車輛管理制度》、《財(cái)務(wù)管理制度》、《關(guān)于給高層管理人員配車的規(guī)定》作為合同的附件。2011年7月5日，原告下發(fā)聯(lián)盟干字（2011）01號(hào)《關(guān)于何某某同志任職的通知》，任命被告為廣西某某旅游聯(lián)盟運(yùn)營總監(jiān)。2011年7月25日，原、被告簽訂期限為2011年7月1日至2012年7月1日的階段工作目標(biāo)任務(wù)責(zé)任書（運(yùn)營總監(jiān)目標(biāo)責(zé)任書）。2012年1月30日，被告以“2011年下半年，廣西旅游投資集團(tuán)的主要領(lǐng)導(dǎo)和廣西區(qū)人民政府主管旅游的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)不斷的通過各種渠道找到我和我談話溝通，希望我到廣西旅游投資集團(tuán)工作……考慮再三，我還是決定到廣西旅游投資集團(tuán)工作……”為由向原告遞交《辭呈》。當(dāng)日原告批準(zhǔn)了被告的辭職。被告辭職后向原告單位會(huì)計(jì)方楚林提交差旅報(bào)銷，但未得到批準(zhǔn)同意，被告為此與方楚林進(jìn)行電話聯(lián)系。因原告未給予被告報(bào)銷差旅費(fèi)，被告為此向南寧市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求：支付拖欠申請(qǐng)人（被告）2011年3月1日至2011年5月31日、2012年1月1日至31日的工資40000元；2、支付申請(qǐng)人（被告）2011年4月1日至2011年6月1日未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額30000元；3、支付申請(qǐng)人（被告）差旅費(fèi)用24000元；4、支付申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金10000元；5、為申請(qǐng)人（被告）補(bǔ)交2011年3月至2012年1月31日的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷保險(xiǎn)費(fèi)。2013年11月22日，仲裁委作出南勞人仲裁字（2013）第1111號(hào)仲裁裁決書，裁決：1、自本裁決生效之日起七日內(nèi)，被申請(qǐng)人廣西某某旅游有限公司（原告）支付申請(qǐng)人何某某（被告）2011年3月22日至2011年5月22日期間的勞動(dòng)報(bào)酬20574.71元；2、自本裁決生效之日起七日內(nèi)，被申請(qǐng)人廣西某某旅游有限公司（原告）支付申請(qǐng)人何某某（被告）2011年5月23日至5月31日以及2012年1月1日至1月31日的工資13218.39元；3、自本裁決生效之日起七日內(nèi)，被申請(qǐng)人廣西某某旅游有限公司為申請(qǐng)人何某某（被告）向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納2011年5月至2012年1月的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷保險(xiǎn)費(fèi)。申請(qǐng)人（被告）應(yīng)承擔(dān)的個(gè)人部分保險(xiǎn)費(fèi)，可由廣西某某旅游有限公司（原告）在上述第一項(xiàng)中代扣，再由廣西某某旅游有限公司（原告）向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納。因補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)產(chǎn)生的利息，經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定后，由被申請(qǐng)人（原告）承擔(dān)。補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)期間發(fā)生的保險(xiǎn)待遇不屬于社會(huì)保險(xiǎn)基金支付的范疇；4、對(duì)申請(qǐng)人何某某（被告）的其他仲裁請(qǐng)求，不予支持。原告不服訴至該院。

一審另查明，2011年1月至5月，聯(lián)盟人員花名冊(cè)沒有被告的名字，2011年3月至5月工資發(fā)放表，也沒有被告的名字。

一審再查明，被告出差未按《出差管理制度》辦理手續(xù)，也未得到原告單位批準(zhǔn)。其出差報(bào)銷單也未得到原告的領(lǐng)導(dǎo)簽字同意。

一審法院審理認(rèn)為，勞動(dòng)者的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到尊重和保護(hù)，但必須以事實(shí)和法律依據(jù)為前提。被告在向原告遞交辭呈后，原告予以批準(zhǔn)。依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十六條的規(guī)定，原告解除與被告的勞動(dòng)關(guān)系是合法的，原告之理由依法有據(jù)，該院予以支持。原告提供的2011年1月至2011年5月聯(lián)盟人員花名冊(cè)和2011年1月至2011年5月工資發(fā)放表中沒有被告的名字，被告沒有證據(jù)證明其在2011年1月至2011年5月的月工資或報(bào)酬具體是多少，也沒有其在原告未發(fā)放工資而向原告提出異議的證據(jù)。雖然被告受原告的口頭委托與廣西中青旅旅行社有限公司簽訂了2011年度旅行社合作協(xié)議書，但不能證明原告與被告形成了勞動(dòng)關(guān)系。因此，該院確認(rèn)2011年5月31日前原、被告不存在勞動(dòng)關(guān)系，原告不需支付被告2011年5月31日前工資。2011年6月至2011年12月，原告已按合同約定支付工資給被告，被告無異議，該院予以確認(rèn)。2011年12月，被告出差未按原告制定的《出差管理制度》規(guī)定的到綜合部或考勤執(zhí)行人事處辦理考勤登記，也未經(jīng)過規(guī)定由聯(lián)盟主席或常務(wù)副主席審批。被告稱是因公出差原告也未認(rèn)可，被告也無任何證據(jù)證實(shí)其出差辦理了出差手續(xù)，或者得到了聯(lián)盟主席或常務(wù)副主席的批準(zhǔn)。因此，原告對(duì)被告外出以曠工處理并不予支付被告2012年1月工資理由充分，該院予以采納。2012年1月30日，被告以“2011年下半年，廣西旅游投資集團(tuán)的主要領(lǐng)導(dǎo)和廣西區(qū)人民政府主管旅游的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)不斷的通過各種渠道找到我和我談話溝通，希望我到廣西旅游投資集團(tuán)工作……考慮再三，我還是決定到廣西旅游投資集團(tuán)工作……”為由向原告遞交《辭呈》。因此，原告請(qǐng)求不予支付給被告解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金符合《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十六條的規(guī)定，原告之理由成立，該院予以支持。原告請(qǐng)求確認(rèn)被告擅自離崗，不履行勞動(dòng)合同義務(wù)，導(dǎo)致公司重大損失1418.44萬元，要求被告賠償100萬元，不屬于勞動(dòng)爭議受案范圍，該院不予審理。依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第一百條的規(guī)定，原告請(qǐng)求無需補(bǔ)繳被告社保費(fèi)用，該院不予審理。遂依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第三十六條、第四十六條、《中華人民共和國勞動(dòng)法》第一百條的規(guī)定，判決一、確認(rèn)原告廣西某某旅游有限公司解除與被告何某某勞動(dòng)合同合法；二、確認(rèn)原告廣西某某旅游有限公司與被告何某某2011年5月31日前不存在勞動(dòng)關(guān)系，無需支付給被告何某某2011年5月31日前工資；三、確認(rèn)原告廣西某某旅游有限公司已按合同約定支付給被告何某某2011年6月至2011年12月工資；四、原告廣西西部旅游有限公司無需支付給被告何某某解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；五、原告廣西某某旅游有限公司無需給予被告何某某報(bào)銷差旅費(fèi)；六、原告廣西某某旅游有限公司無需支付給被告何某某2012年1月工資。案件受理費(fèi)10元，減半收取5元，由被告何某某負(fù)擔(dān)。

上訴人何某某不服一審判決，以一審認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)為由，上訴請(qǐng)求撤銷一審判決，依法改判。主要理由是：被上訴人成立公司之前，是以旅游聯(lián)盟的名義對(duì)外聯(lián)系業(yè)務(wù)。因?yàn)槁糜温?lián)盟不具備法人資格，不能有盈利行為，公司注冊(cè)成立后以旅游公司名義開展業(yè)務(wù)。旅游聯(lián)盟和旅游公司在實(shí)際經(jīng)營中，共同聘用一套員工，為同一用工主體。上訴人從2011年3月1日正式受聘于廣西某某旅游聯(lián)盟，當(dāng)時(shí)聯(lián)盟處在組建、成立階段，上訴人除從事對(duì)外開展業(yè)務(wù)外，還負(fù)責(zé)聯(lián)盟的組建、成立工作。旅游公司注冊(cè)之前上訴人一直以旅游聯(lián)盟代表的身份對(duì)外從事業(yè)務(wù)，才促成旅游聯(lián)盟于2011年4月26日與廣西中青旅旅行社有限公司簽訂2011年度旅行社合作協(xié)議書，在此協(xié)議中上訴人作為旅游聯(lián)盟的代表簽字，被上訴人并沒有否認(rèn)。一審僅認(rèn)定上訴人是受被上訴人口頭委托與廣西中青旅簽訂協(xié)議書，是嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任的。從上述事實(shí)可以看出，上訴人從2011年3月1日就受聘于被上訴人并從事工作，而非一審認(rèn)定的2011年5月前上訴人與被上訴人不存在勞動(dòng)關(guān)系。被上訴人有意隱藏上訴人的真實(shí)工作信息，提供的花名冊(cè)均為事后補(bǔ)做，一審僅憑旅游聯(lián)盟2011年1月至5月人員花名冊(cè)中沒有上訴人名字，就認(rèn)定上訴人與被上訴人不存在勞動(dòng)關(guān)系缺少事實(shí)和法律依據(jù)。因?yàn)楸簧显V人沒有按時(shí)足額向上訴人支付報(bào)酬及繳納社會(huì)保險(xiǎn)金，在多次協(xié)商無果的情況下，上訴人于2012年1月20日才向旅游聯(lián)盟申請(qǐng)辭職，被上訴人于2012年1月30日批準(zhǔn)，上訴人交接完工作后于2012年2月初正式離職，至今被上訴人沒有支付上訴人2012年1月份的工資。從上訴人離職到勞動(dòng)仲裁程序結(jié)束，被上訴人沒有提出上訴人存在曠工的情況，也沒有明確上訴人具體曠工的天數(shù)。一審僅憑被上訴人提供的出差管理制度，就認(rèn)定上訴人曠工并扣除一個(gè)月的工資沒有事實(shí)和法律依據(jù)。上訴人因?yàn)楸簧显V人沒有依法支付工資及繳納社會(huì)保險(xiǎn)金，在協(xié)商不成的情況下提出辭職，依據(jù)勞動(dòng)合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定要求被上訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，一審不支持是錯(cuò)誤的。上訴人作為旅游聯(lián)盟和旅游公司的業(yè)務(wù)員、運(yùn)營總監(jiān)，為完成工作目標(biāo)，按照工作安排，于2011年11月、12月前往四川、貴州、云南等地外聯(lián)發(fā)展業(yè)務(wù)，上訴人辭職前把相關(guān)的差旅費(fèi)用憑證提交給上訴人，但上訴人一直沒有給予報(bào)賬，一審不支持上訴人報(bào)銷差旅費(fèi)的主張是錯(cuò)誤的。

被上訴人廣西某某旅游有限公司答辯的主要理由是，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，二審應(yīng)予以維持。上訴人于2011年6月到公司試用，7月份簽訂勞動(dòng)合同，故上訴人在2011年6月之前并非我公司的員工。2011年12月上訴人沒有經(jīng)過公司批準(zhǔn)到外地去辦理私事，屬于曠工，曠工期間的外出差旅費(fèi)不屬于公司報(bào)銷范圍。上訴人自動(dòng)提出辭職，不屬于勞動(dòng)合同法規(guī)定的支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的范圍。上訴人處于運(yùn)營總監(jiān)的職位，需要完成相應(yīng)的工作，被上訴人才提供相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。

二審經(jīng)審理查明，一審查明的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本案當(dāng)事人爭議的主要焦點(diǎn)是，一、被上訴人與上訴人解除勞動(dòng)關(guān)系是否合法，被上訴人應(yīng)否支付上訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；二、上訴人與被上訴人在2011年6月之前是否存在勞動(dòng)關(guān)系，被上訴人應(yīng)否支付上訴人2011年3-5月及2012年1月的工資；三、被上訴人應(yīng)否給予上訴人報(bào)銷勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的差旅費(fèi)。

本院認(rèn)為，2012年1月30日，上訴人以廣西旅游投資集團(tuán)的領(lǐng)導(dǎo)和廣西區(qū)人民政府主管旅游的領(lǐng)導(dǎo)希望其到廣西旅游投資集團(tuán)工作，其決定到廣西旅游投資集團(tuán)工作為由，向被上訴人提出辭職。被上訴人同意其請(qǐng)求，雙方因此解除勞動(dòng)關(guān)系。上訴人辭職的原因并非是被上訴人具有違反法律、法規(guī)的行為導(dǎo)致其權(quán)益遭受侵害，而是希望到更好的單位工作，屬于自動(dòng)辭職，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十六條的規(guī)定，被上訴人無需向其支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。2011年7月1日，上訴人與被上訴人簽訂勞動(dòng)合同，合同期限從2011年7月1日至2012年7月1日。因此可以確定上訴人與被上訴從2011年7月1日確立勞動(dòng)關(guān)系。被上訴人于2011年4月26日與廣西中青旅旅行社有限公司簽訂的合作協(xié)議由上訴人代表被上訴人簽署，只能證明簽訂該協(xié)議時(shí)上訴人是被上訴人的代理人，不能證明被上訴人與上訴人當(dāng)時(shí)就存在領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、管理與被管理的關(guān)系，而且被上訴人提供的2011年職工花名冊(cè)和工資發(fā)放表，顯示上訴人于當(dāng)年7月才成為被上訴人的正式職工，因此上訴人主張其于2011年3-5月即與被上訴人構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，被上訴人應(yīng)支付其2011年3-5月的理由不成立，本院不予支持。被上訴人制定的《考勤管理制度》、《出差管理制度》、《車輛管理制度》、《財(cái)務(wù)管理制度》、《關(guān)于給高層管理人員配車的規(guī)定》等是公司日常的管理制度，也是勞動(dòng)合同的附件，上訴人作為在職員工，應(yīng)當(dāng)熟知并予遵守?！冻霾罟芾碇贫取返谌龡l第一項(xiàng)規(guī)定，“總監(jiān)出差，由聯(lián)盟主席或常務(wù)副主席審批”，“未經(jīng)出差審批擅自外出的，所有費(fèi)用不予報(bào)銷，并按曠工處理”。上訴人時(shí)任運(yùn)營總監(jiān)，按照該規(guī)定，其出差須由聯(lián)盟主席或常務(wù)副主席審批。上訴人稱2011年12月至2012年1月出差洽談業(yè)務(wù)，但未能提供出差審批表證明其出差經(jīng)過聯(lián)盟主席或常務(wù)副主席審批，因此在此期間其離開單位外出，被上訴人不予其報(bào)銷差旅費(fèi)并按曠工處理并不違法。上訴人要求被上訴人支付2012年1月的工資并報(bào)銷差旅費(fèi)的主張不成立，本院亦不予支持。

綜上所述，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律和實(shí)體處理正確，應(yīng)予維持。上訴人的上訴理由不成立，本院予以駁回。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人何某某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長　凌　除

審判員　馮碧綺

審判員　楊玉林

二〇一四年十一月十三日

書記員　黃　琴

勞動(dòng)爭議  判決書