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江蘇省高級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）蘇商再終字第0002號(hào)

再審申請(qǐng)人（一審原告、二審上訴人）：江蘇某某貿(mào)易有限公司（原江蘇某某有限公司）。住所地：江蘇省南京市浦口區(qū)某某園某某棟。

法定代表人：祁某某，該公司董事長(zhǎng)。。

委托代理人：崔某某。

委托代理人：張偉，江蘇高的律師事務(wù)所律師。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）：某某股份有限公司。住所地：江蘇省徐州市某某開(kāi)發(fā)區(qū)某某區(qū)。

法定代表人：王某，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：夏某某。

委托代理人：張金山，江蘇泰信律師事務(wù)所律師。

再審申請(qǐng)人江蘇某某貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)日月星公司）因與某某股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)徐工機(jī)械公司）經(jīng)銷(xiāo)合同糾紛一案，不服本院（2011）蘇商終字第0135號(hào)民事判決，向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙Ｗ罡呷嗣穹ㄔ河?013年12月27日作出（2013）民申字第674號(hào)民事裁定，指令本院再審本案。本院依法另行組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。再審申請(qǐng)人日月星公司的委托代理人崔某某、張偉，被申請(qǐng)人徐工機(jī)械公司的委托代理人張金山、原委托代理人祝捷到庭參加訴訟。2014年4月16日，徐工機(jī)械公司將委托代理人祝捷變更為夏某某。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

2011年1月21日，一審原告日月星公司起訴至江蘇省徐州市中級(jí)人民法院稱(chēng)：日月星公司與徐工機(jī)械公司存在長(zhǎng)期戰(zhàn)略合作關(guān)系，日月星公司作為徐工機(jī)械公司特約經(jīng)銷(xiāo)商，多年來(lái)銷(xiāo)售徐工機(jī)械公司生產(chǎn)的工程機(jī)械。2008年2月23日，雙方簽訂《挖掘機(jī)產(chǎn)品特約經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議》，約定由日月星公司經(jīng)銷(xiāo)徐工機(jī)械公司生產(chǎn)的EC系列挖掘機(jī)，但日月星公司需配備10名以上專(zhuān)業(yè)全職銷(xiāo)售人員和5名以上專(zhuān)業(yè)維修人員，并確保年銷(xiāo)售150臺(tái)以上，徐工機(jī)械公司以市場(chǎng)維護(hù)價(jià)向日月星公司提供產(chǎn)品。但徐工機(jī)械公司僅向日月星公司提供了1臺(tái)挖掘機(jī)，就因產(chǎn)品質(zhì)量及生產(chǎn)能力未再提供產(chǎn)品，致使日月星公司根據(jù)合同約定可以獲得的預(yù)期利潤(rùn)（每臺(tái)平均差額利潤(rùn)3.2萬(wàn)元，按照合同約定的150臺(tái)計(jì)算，總計(jì)480萬(wàn)元）化為泡影，還導(dǎo)致日月星公司為履行協(xié)議，投資84.05萬(wàn)元拓展市場(chǎng)。2008年7月31日，徐工機(jī)械公司在南京的營(yíng)銷(xiāo)中心向日月星公司出具了《關(guān)于調(diào)回寄售小挖的通知》，載明將原小挖的保證金60.8萬(wàn)元調(diào)整為對(duì)徐工裝載機(jī)的回款，但雙方在進(jìn)行裝載機(jī)回款結(jié)算時(shí)并未抵扣該保證金?，F(xiàn)雙方合作關(guān)系已終止，請(qǐng)求判令徐工機(jī)械公司支付拓展市場(chǎng)費(fèi)用84.05萬(wàn)元，賠償預(yù)期利潤(rùn)損失480萬(wàn)元，返還保證金60.8萬(wàn)元，并承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

徐工機(jī)械公司辯稱(chēng)：一、日月星公司主張的84.05萬(wàn)元拓展市場(chǎng)費(fèi)用包括房租、裝修、辦公用品、購(gòu)買(mǎi)汽車(chē)及人工工資等，而日月星公司是經(jīng)依法成立的有限責(zé)任公司，上述費(fèi)用是其經(jīng)營(yíng)期間必要的支出，不能證明是為了履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議拓展市場(chǎng)所產(chǎn)生的費(fèi)用，日月星公司要求支付拓展市場(chǎng)費(fèi)用84.05萬(wàn)元沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。二、雙方存在長(zhǎng)期合作關(guān)系，至2008年5月31日，雙方對(duì)所有的往來(lái)業(yè)務(wù)進(jìn)行對(duì)賬，包括本案訴爭(zhēng)的挖掘機(jī)銷(xiāo)售，2008年7月，徐工機(jī)械公司將日月星公司經(jīng)銷(xiāo)挖掘機(jī)的保證金60.8萬(wàn)元調(diào)整為裝載機(jī)的回款，日月星公司對(duì)此也沒(méi)有異議。以上事實(shí)說(shuō)明雙方已于2008年7月31日協(xié)商解除了經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，且60.8萬(wàn)元保證金已經(jīng)折抵了裝載機(jī)的回款。三、因經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議是雙方協(xié)商一致解除，徐工機(jī)械公司不存在違約行為，故不承擔(dān)賠償責(zé)任，且日月星公司訴請(qǐng)的預(yù)期利潤(rùn)損失也具有不確定性，根據(jù)協(xié)議解除前的履約情況，日月星公司根本無(wú)法預(yù)見(jiàn)到全年的銷(xiāo)售可以獲得480萬(wàn)元的收入。其主張的預(yù)期利潤(rùn)損失480萬(wàn)元無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。請(qǐng)求依法駁回其訴請(qǐng)。

江蘇省徐州市中級(jí)人民法院一審查明：江蘇日月星經(jīng)貿(mào)發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)日月星經(jīng)貿(mào)公司）和日月星公司的法定代表人均為崔某某。徐工機(jī)械公司與日月星經(jīng)貿(mào)公司、日月星公司有多年的業(yè)務(wù)合作關(guān)系，日月星經(jīng)貿(mào)公司、日月星公司均銷(xiāo)售徐工機(jī)械公司生產(chǎn)的工程機(jī)械設(shè)備。2008年1月7日，徐工機(jī)械公司同日月星經(jīng)貿(mào)公司簽訂2008年度特約經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，約定日月星經(jīng)貿(mào)公司銷(xiāo)售徐工機(jī)械公司生產(chǎn)的壓路機(jī)等機(jī)械設(shè)備；同時(shí)簽訂特約經(jīng)銷(xiāo)商管理制度，在該管理制度的附件一不可撤銷(xiāo)承諾函上，崔某某個(gè)人簽名，表示對(duì)2008年度特約經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議所產(chǎn)生的日月星公司的債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；在該管理制度的附件七變更證明中，日月星公司聲明原日月星經(jīng)貿(mào)公司同徐工機(jī)械公司發(fā)生的債權(quán)、債務(wù)及一切業(yè)務(wù)全權(quán)由日月星公司承繼。

2008年2月16日，徐工機(jī)械公司與日月星公司簽訂寄售車(chē)合同一份，約定徐工機(jī)械公司將徐工牌EC80挖掘機(jī)2臺(tái)、EC60挖掘機(jī)1臺(tái)交由日月星公司銷(xiāo)售。2008年2月23日，徐工機(jī)械公司與日月星公司簽訂挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議一份，約定：徐工機(jī)械公司為在全國(guó)范圍內(nèi)建立徐工品牌挖掘機(jī)經(jīng)銷(xiāo)體系，與日月星公司達(dá)成協(xié)議，其中日月星公司應(yīng)具備以下資格：1、具有獨(dú)立法人資格的合法企業(yè)；2、注冊(cè)資本200萬(wàn)元以上，具有一定的銀行融資能力，銀行信譽(yù)較好；3、具備徐工機(jī)械公司產(chǎn)品銷(xiāo)售、服務(wù)、培訓(xùn)、備件支持能力，全職銷(xiāo)售人員10名以上，專(zhuān)業(yè)維修人員5名以上；4、兩年以上工程機(jī)械銷(xiāo)售運(yùn)作經(jīng)驗(yàn)，具備年銷(xiāo)售量不低于30臺(tái)的能力；5、具備良好的客戶(hù)渠道，在銷(xiāo)售區(qū)域具備基本成熟的銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò)或較好的關(guān)系渠道等。徐工機(jī)械公司授權(quán)日月星公司為徐工機(jī)械公司在以南京為主要區(qū)域的江蘇地區(qū)的徐工牌挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)商，經(jīng)銷(xiāo)產(chǎn)品為EC系列挖掘機(jī)；雙方可以根據(jù)市場(chǎng)需求具體協(xié)商寄售車(chē)存放的型號(hào)、數(shù)量，日月星公司同意接受徐工機(jī)械公司制定的《寄售車(chē)管理規(guī)定》，對(duì)所有寄售車(chē)進(jìn)行管理、考核。對(duì)于存放時(shí)間超過(guò)3個(gè)月的寄售車(chē)，徐工機(jī)械公司將視為日月星公司自動(dòng)購(gòu)入該寄售車(chē)，日月星公司必須與徐工機(jī)械公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同購(gòu)入該寄售車(chē)。同時(shí)約定日月星公司須于2008年12月31日前在其經(jīng)銷(xiāo)區(qū)域內(nèi)銷(xiāo)售產(chǎn)品累計(jì)達(dá)到150臺(tái)以上，否則徐工機(jī)械公司有權(quán)終止協(xié)議。2008年2月18日，日月星公司為履行該經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，向徐工機(jī)械公司支付60.8萬(wàn)元保證金。

2008年3月2日，日月星公司與孫其兵簽訂設(shè)備融資租賃合同一份，約定：日月星公司將徐工牌EC60挖掘機(jī)以總價(jià)款32萬(wàn)元租賃給孫其兵，在孫其兵支付完最后一期租金后，該挖掘機(jī)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給孫其兵。

2008年3月3日，日月星公司與徐工機(jī)械公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同一份，約定：日月星公司向徐工機(jī)械公司購(gòu)買(mǎi)徐工牌EC60挖掘機(jī)1臺(tái)，金額為28.8萬(wàn)元。2008年3月17日，徐工機(jī)械公司向日月星公司開(kāi)具金額為28.8萬(wàn)元的增值稅發(fā)票。庭審中，雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可該合同中約定的挖掘機(jī)即是融資租賃給孫其兵的挖掘機(jī)，且該臺(tái)挖掘機(jī)的貨款已經(jīng)全部付清。

2008年6月17日，日月星公司向徐工機(jī)械公司提交關(guān)于挖掘機(jī)項(xiàng)目投資虧損報(bào)告，認(rèn)為其為了代理徐工品牌挖掘機(jī)進(jìn)行了必要的投資，但因徐工機(jī)械公司的原因?qū)е虏荒芴峁┩诰驒C(jī)產(chǎn)品，給其造成了損失，要求徐工機(jī)械公司予以承擔(dān)或采取其他方式予以彌補(bǔ)。

2008年7月31日，徐工機(jī)械公司南京辦事處向日月星公司發(fā)出《關(guān)于調(diào)回寄售小挖》的通知，內(nèi)容為：在日月星公司寄售的2臺(tái)徐工EC80小挖因產(chǎn)品存在質(zhì)量問(wèn)題影響銷(xiāo)售，需調(diào)回工廠(chǎng)進(jìn)行整修，原小挖的保證金60.8萬(wàn)元調(diào)整為對(duì)徐工裝載機(jī)的回款。

2008年8月31日，日月星公司出具一份《與徐工科技往來(lái)說(shuō)明》，主要內(nèi)容為：截止2008年5月31日，徐工科技對(duì)賬單顯示其尚欠貨款232.6萬(wàn)元，日月星公司賬面數(shù)為232.5萬(wàn)元，相差1000元，至2006年6月30日，雙方往來(lái)款賬面金額一致。另說(shuō)明：1、徐工科技2007年度應(yīng)付返利45.4萬(wàn)元，已返還24.9萬(wàn)元，尚欠20.5萬(wàn)元；2、徐工科技欠2004-2006年度返利款53.624萬(wàn)元；3、截至2008年8月31日，又完成銷(xiāo)售922.5萬(wàn)元，應(yīng)返利23.0625萬(wàn)元；4、因挖掘機(jī)供應(yīng)不正常，導(dǎo)致虧損84.05萬(wàn)元，以上合計(jì)181.2365萬(wàn)元。以上相抵后，實(shí)際欠徐工科技貨款51.3635萬(wàn)元。

另查明：2008年9月，日月星公司與徐工機(jī)械公司進(jìn)行了對(duì)賬，根據(jù)雙方確認(rèn)的往來(lái)賬核對(duì)調(diào)節(jié)表內(nèi)容，截至2008年6月30日，日月星經(jīng)貿(mào)公司欠貨款30.5萬(wàn)元，日月星公司欠貨款202.1萬(wàn)元。因日月星公司未清償上述欠款，徐工機(jī)械公司于2010年5月27日向江蘇省徐州市鼓樓區(qū)人民法院起訴，要求先給付經(jīng)雙方確認(rèn)的上述部分貨款180萬(wàn)元及相關(guān)利息，并由崔某某承擔(dān)連帶清償責(zé)任。2010年11月26日，該院作出（2010）鼓商初字第0321號(hào)民事判決，支持了徐工機(jī)械公司的訴訟請(qǐng)求。2011年5月16日，江蘇省徐州市中級(jí)人民法院二審維持該判決。

根據(jù)徐工機(jī)械公司提供的賬冊(cè)，徐工機(jī)械公司針對(duì)日月星經(jīng)貿(mào)公司、日月星公司采取的是分別記賬的形式，賬冊(cè)記載：徐工機(jī)械公司于2008年2月18日收到保證金60.8萬(wàn)元，但是記在日月星經(jīng)貿(mào)公司賬上。2008年3月5日調(diào)整到日月星公司賬上，2008年7月30日將該60.8萬(wàn)元保證金調(diào)整為應(yīng)收日月星公司裝載機(jī)的貨款。庭審中雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可，自2008年6月30日后雙方?jīng)]有再發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系。

還查明：徐州工程機(jī)械科技股份有限公司于2009年9月4日經(jīng)工商變更登記，更名為徐工機(jī)械公司。

江蘇省徐州市中級(jí)人民法院一審認(rèn)為：一、關(guān)于雙方簽訂的挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議是否于2008年7月31日解除的問(wèn)題。本案系經(jīng)銷(xiāo)合同糾紛，經(jīng)銷(xiāo)合同有兩大顯著特點(diǎn)：一是單方授權(quán)行為，即委托方將經(jīng)銷(xiāo)權(quán)授予經(jīng)銷(xiāo)商是經(jīng)營(yíng)目的和經(jīng)營(yíng)權(quán)的延伸，可以單方行使撤銷(xiāo)權(quán)；二是經(jīng)銷(xiāo)權(quán)的維系是以受托方具有足夠的資格和信譽(yù)為基礎(chǔ)，與一般合同主體相比較，經(jīng)銷(xiāo)合同的主體更注重相對(duì)方的經(jīng)營(yíng)資格和商業(yè)信譽(yù)。徐工機(jī)械公司與日月星公司于2008年2月23日簽訂經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，后雙方于2008年3月3日簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，日月星公司向徐工機(jī)械公司購(gòu)買(mǎi)徐工牌EC60挖掘機(jī)一臺(tái)，并將該挖掘機(jī)出售給案外人孫其兵，說(shuō)明雙方在簽訂經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議后，已經(jīng)進(jìn)行了履行。2008年6月17日，日月星公司向徐工機(jī)械公司提交《挖掘機(jī)項(xiàng)目投資虧損報(bào)告》，要求徐工機(jī)械公司賠償其因經(jīng)銷(xiāo)挖掘機(jī)造成的損失。至2008年7月31日，徐工機(jī)械公司南京辦事處向日月星公司送達(dá)《關(guān)于調(diào)回寄售小挖的通知》，該通知中，徐工機(jī)械公司表示將日月星公司為履行該經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議交納的保證金60.8萬(wàn)元調(diào)整為日月星公司其他產(chǎn)品的貨款，說(shuō)明徐工機(jī)械公司此時(shí)以調(diào)回挖掘機(jī)、退還保證金的行為表示撤銷(xiāo)對(duì)日月星公司經(jīng)銷(xiāo)徐工牌EC系列挖掘機(jī)的授權(quán)。日月星公司對(duì)該通知既未提出異議，也未作出要求徐工機(jī)械公司繼續(xù)履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的行為，并于2008年9月與徐工機(jī)械公司進(jìn)行了對(duì)賬，確認(rèn)雙方的債權(quán)債務(wù)數(shù)額。綜合分析雙方上述行為，可以說(shuō)明雙方的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已實(shí)際解除。故確認(rèn)雙方當(dāng)事人于2007年7月31日解除了經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議。

二、關(guān)于日月星公司要求徐工機(jī)械公司支付市場(chǎng)拓展費(fèi)用84.05萬(wàn)元、賠償預(yù)期利潤(rùn)損失480萬(wàn)元是否有事實(shí)和法律依據(jù)的問(wèn)題。1.雖然徐工機(jī)械公司對(duì)本案訴爭(zhēng)的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議享有單方撤銷(xiāo)權(quán)，但是如果徐工機(jī)械公司在行使撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)給日月星公司造成了損失，其仍然需要承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)日月星公司提供的關(guān)于市場(chǎng)拓展費(fèi)用84.05萬(wàn)元的相關(guān)證據(jù)，包括房屋租賃費(fèi)用、裝潢費(fèi)用、購(gòu)置車(chē)輛費(fèi)用及人員工資，還有購(gòu)置辦公用品、交納電話(huà)費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。但因雙方在簽訂本案訴爭(zhēng)的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議之前就已存在多年業(yè)務(wù)關(guān)系，日月星公司并不能證明以上費(fèi)用就是為了履行案涉經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議而進(jìn)行的必要合理支出。故日月星公司提供的證據(jù)不足以證明自己的主張，對(duì)于其要求徐工機(jī)械公司支付市場(chǎng)拓展費(fèi)用84.05萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，不予支持。2.關(guān)于日月星公司要求徐工機(jī)械公司賠償預(yù)期利潤(rùn)損失480萬(wàn)元的問(wèn)題。根據(jù)雙方簽訂的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議法律特征并結(jié)合交易慣例，日月星公司是在與他人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同后，再與徐工機(jī)械公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，即日月星公司從徐工機(jī)械公司購(gòu)買(mǎi)挖掘機(jī)，再在購(gòu)買(mǎi)價(jià)格基礎(chǔ)上加價(jià)賣(mài)給他人，而雙方當(dāng)事人在庭審中一致認(rèn)可，關(guān)于銷(xiāo)售挖掘機(jī)業(yè)務(wù)不存在返利等情形，加價(jià)部分即是日月星公司的可得利益。現(xiàn)日月星公司認(rèn)為因?yàn)樾旃C(jī)械公司沒(méi)有提供合格的挖掘機(jī)產(chǎn)品導(dǎo)致其無(wú)法銷(xiāo)售造成了可得利益損失，其應(yīng)提供證據(jù)證明在履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議期間已經(jīng)實(shí)際與他人簽訂了挖掘機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同，對(duì)挖掘機(jī)進(jìn)行了銷(xiāo)售，是徐工機(jī)械公司的原因?qū)е缕渑c他人之間的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)法履行。而日月星公司未提供相關(guān)證據(jù)證明其主張，故對(duì)日月星公司要求徐工機(jī)械公司賠償預(yù)期利潤(rùn)損失480萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，亦不予支持。

三、關(guān)于日月星公司交納的保證金60.8萬(wàn)元是否已經(jīng)抵扣其他貨款的問(wèn)題。1.徐工機(jī)械公司于2008年7月31日通知日月星公司調(diào)回2臺(tái)挖掘機(jī)時(shí)，已經(jīng)明確表示60.8萬(wàn)元的保證金將調(diào)整為日月星公司欠裝載機(jī)業(yè)務(wù)的貨款，而日月星公司并未提出異議。2.徐工機(jī)械公司提供了其與日月星公司及其關(guān)聯(lián)企業(yè)日月星經(jīng)貿(mào)公司之間的財(cái)務(wù)賬冊(cè)，根據(jù)財(cái)務(wù)賬冊(cè)記載，徐工機(jī)械公司于2008年2月18日收到保證金60.8萬(wàn)元，因徐工機(jī)械公司針對(duì)日月星經(jīng)貿(mào)公司、日月星公司采取的是分別記賬的形式，該筆款項(xiàng)被記在了日月星經(jīng)貿(mào)公司賬上，2008年3月5日徐工機(jī)械公司將該筆款項(xiàng)調(diào)整到日月星公司賬上，后又將該筆款項(xiàng)調(diào)整為應(yīng)收日月星公司裝載機(jī)的貨款。至此，根據(jù)徐工機(jī)械公司的財(cái)務(wù)賬冊(cè)記載，日月星公司欠款202.1萬(wàn)元，日月星經(jīng)貿(mào)公司欠款30.5萬(wàn)元，合計(jì)232.6萬(wàn)元。3.日月星公司2008年8月31日出具《與徐工科技往來(lái)說(shuō)明》，在該說(shuō)明上日月星公司認(rèn)可至2008年6月30日，雙方之間的往來(lái)款賬面金額一致，為232.6萬(wàn)元。雙方并于2008年9月進(jìn)行對(duì)賬，確認(rèn)了日月星公司欠款202.1萬(wàn)元，日月星經(jīng)貿(mào)公司欠款30.5萬(wàn)元的事實(shí)，而此時(shí)日月星公司亦未提出尚有60.8萬(wàn)元保證金需要返還的問(wèn)題。4.原審法院在庭審中要求日月星公司提供其與徐工機(jī)械公司之間的往來(lái)賬冊(cè)，以便核對(duì)雙方之間的債權(quán)債務(wù)數(shù)額，但日月星公司并未提供。故認(rèn)定雙方訴爭(zhēng)的60.8萬(wàn)元保證金已經(jīng)被徐工機(jī)械公司抵扣了日月星公司所欠的其他貨款，日月星公司關(guān)于要求徐工機(jī)械公司返還保證金60.8萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求，不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條，《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十三條、第四百一十條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（2008年4月1日起施行）第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，江蘇省徐州市中級(jí)人民法院于2011年7月20日作出（2011）徐商初字第0009號(hào)民事判決：駁回日月星公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)55540元，由日月星公司負(fù)擔(dān)。

日月星公司不服一審判決，向本院提起上訴稱(chēng)：1.一審法院將徐工機(jī)械公司向日月星公司送達(dá)的《關(guān)于調(diào)回寄售小挖的通知》認(rèn)定為徐工機(jī)械公司解除經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的依據(jù)錯(cuò)誤。2.雖然雙方存在多年業(yè)務(wù)關(guān)系，但到2008年雙方其他業(yè)務(wù)已形成固定市場(chǎng)及客戶(hù)群，無(wú)需就拓展市場(chǎng)而另行投入，只有經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的產(chǎn)品尚未形成固定市場(chǎng)，故拓展費(fèi)用損失與本案存在事實(shí)上的關(guān)聯(lián)。3.本案經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議未能履行的根本原因是徐工機(jī)械公司無(wú)法提供合格的可供銷(xiāo)售的產(chǎn)品，日月星公司完成150臺(tái)產(chǎn)品的銷(xiāo)售沒(méi)有任何難度，一審法院認(rèn)為日月星公司應(yīng)提供證據(jù)證明其已與他人簽訂挖掘機(jī)買(mǎi)賣(mài)合同，是徐工機(jī)械公司的原因?qū)е屡c他人之間的買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)法履行的認(rèn)定，與雙方的交易習(xí)慣及客觀(guān)事實(shí)不符。4.一審法院認(rèn)定雙方《往來(lái)賬核對(duì)調(diào)節(jié)表》形成的時(shí)間在2008年9月，且認(rèn)為是對(duì)2008年9月之前所有賬目的確認(rèn)是錯(cuò)誤的。

徐工機(jī)械公司答辯稱(chēng)：1.雙方經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已于2008年7月31日實(shí)際解除。2.日月星公司要求賠償市場(chǎng)拓展費(fèi)和預(yù)期利潤(rùn)損失無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。3.日月星公司交納的60.8萬(wàn)元保證金已抵扣日月星公司其他貨款。

本院二審中，徐工機(jī)械公司對(duì)一審查明的事實(shí)無(wú)異議，日月星公司提出《挖掘機(jī)項(xiàng)目投資虧損報(bào)告》系送給挖掘機(jī)廠(chǎng)而不是徐工機(jī)械公司，且其未收到（2011）徐商終字第0112號(hào)民事判決書(shū)。本院二審對(duì)雙方當(dāng)事人無(wú)異議的一審事實(shí)予以了確認(rèn)。

本院二審另查明：1.經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議第三條“銷(xiāo)售價(jià)格與經(jīng)銷(xiāo)政策”約定：徐工機(jī)械公司以經(jīng)銷(xiāo)價(jià)向日月星公司提供產(chǎn)品，日月星公司必須以高于或等于徐工機(jī)械公司規(guī)定的市場(chǎng)維護(hù)價(jià)向最終客戶(hù)進(jìn)行銷(xiāo)售；產(chǎn)品銷(xiāo)售以全款或按揭為主，不開(kāi)展分期銷(xiāo)售業(yè)務(wù)。日月星公司必須在產(chǎn)品銷(xiāo)售后7日內(nèi)結(jié)清所有貨款，否則徐工機(jī)械公司將向日月星公司按照每天萬(wàn)分之五的比例收取資金占用費(fèi)，同時(shí)停發(fā)所有寄售車(chē)直至貨款全部結(jié)清，情節(jié)嚴(yán)重的，徐工機(jī)械公司可終止協(xié)議執(zhí)行；貨款結(jié)算按合同約定結(jié)清當(dāng)期銷(xiāo)售貨款，可采取現(xiàn)金、電匯、銀行匯票、支票等方式支付貨款。第四條“寄售車(chē)發(fā)放及管理”約定：日月星公司在向徐工機(jī)械公司申請(qǐng)寄售車(chē)時(shí)，每臺(tái)設(shè)備應(yīng)向徐工機(jī)械公司預(yù)先支付設(shè)備價(jià)值30%的貨款。第七條“日月星公司的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任”約定：日月星公司須接受和配合徐工機(jī)械公司的工作指導(dǎo)，定期以傳真或電子郵件等形式向徐工機(jī)械公司提供銷(xiāo)售報(bào)表，市場(chǎng)情況報(bào)表、流動(dòng)需求計(jì)劃等資料。報(bào)送時(shí)間為每月30日至次月3日前。

2.一審中，日月星公司提供該公司原始帳冊(cè)復(fù)印件一組，該賬冊(cè)記載包括房租和裝修費(fèi)用、購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛費(fèi)用、人員工資、辦公用品、手機(jī)充值費(fèi)、電費(fèi)、招待費(fèi)、伙食費(fèi)、車(chē)輛通行費(fèi)等共計(jì)84.05萬(wàn)元。

3.徐工機(jī)械公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)顯示：截止2008年6月30日，日月星公司在徐工機(jī)械公司的產(chǎn)品賬戶(hù)余額分別為：壓路機(jī)欠款260.4萬(wàn)元，裝載機(jī)欠款2.5萬(wàn)元，挖掘機(jī)收款60.8萬(wàn)元，3種產(chǎn)品財(cái)務(wù)合并后的余額為日月星公司欠徐工機(jī)械公司貨款202.1萬(wàn)元。

4.日月星公司二審中陳述：其在經(jīng)銷(xiāo)案涉小挖的同時(shí)還經(jīng)銷(xiāo)裝載機(jī)等其他機(jī)械，2008年后期經(jīng)銷(xiāo)旋挖鉆機(jī)。

本院二審認(rèn)為：一、本案經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議合法有效且已開(kāi)始履行，現(xiàn)有證據(jù)可以認(rèn)定經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已于2008年7月31日終止履行。徐工機(jī)械公司調(diào)回挖掘機(jī)、抵扣保證金的行為及其后日月星公司于2008年8月31日向徐工機(jī)械公司出具《與徐工科技往來(lái)說(shuō)明》及2008年9月與徐工機(jī)械公司進(jìn)行對(duì)賬，確認(rèn)雙方的債權(quán)債務(wù)數(shù)額的行為，表明雙方當(dāng)事人已于2007年7月31日實(shí)際終止了經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議。

二、徐工機(jī)械公司應(yīng)當(dāng)賠償因未能按約提供可供銷(xiāo)售的EC80挖掘機(jī)給日月星公司造成的損失。1.2008年7月31日，徐工機(jī)械公司南京辦事處向日月星公司發(fā)出《關(guān)于調(diào)回寄售小挖》的通知中明確在日月星公司寄售的2臺(tái)EC80小挖因產(chǎn)品存在質(zhì)量問(wèn)題影響銷(xiāo)售，需調(diào)回工廠(chǎng)進(jìn)行整修，表明徐工機(jī)械公司提供的EC80小挖存在質(zhì)量問(wèn)題，且此后徐工機(jī)械公司未再向日月星公司提供EC80小挖，此后雙方實(shí)際終止履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議；2.因日月星公司與徐工機(jī)械公司在簽訂經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議之前就存在長(zhǎng)期合作關(guān)系，日月星公司作為徐工機(jī)械公司特約經(jīng)銷(xiāo)商，多年來(lái)銷(xiāo)售徐工機(jī)械公司生產(chǎn)的壓路機(jī)、裝載機(jī)、攪拌機(jī)、平地機(jī)、挖掘機(jī)等工程機(jī)械，且其在經(jīng)銷(xiāo)案涉小挖的同時(shí)還經(jīng)銷(xiāo)壓路機(jī)、裝載機(jī)，日月星公司對(duì)經(jīng)銷(xiāo)案涉小挖的投入并沒(méi)有單獨(dú)列帳，故日月星公司提供的84.05萬(wàn)元費(fèi)用票據(jù)中購(gòu)買(mǎi)車(chē)輛、辦公用品費(fèi)用、手機(jī)充值費(fèi)、招待費(fèi)、伙食費(fèi)、車(chē)輛通行費(fèi)、裝修費(fèi)、房租等費(fèi)用，不能證明僅是為了經(jīng)銷(xiāo)案涉小挖而支出的費(fèi)用，但根據(jù)經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的約定，日月星公司應(yīng)具備全職銷(xiāo)售人員10名以上、專(zhuān)業(yè)維修人員5名以上，故自2008年1月1日至2008年7月31日期間新增員工15人的工資121672元，可以認(rèn)定為日月星公司為履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議而增加的投入，徐工機(jī)械公司應(yīng)賠償日月星公司損失121672元。

三、日月星公司主張預(yù)期利潤(rùn)480萬(wàn)元沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。1.日月星公司認(rèn)可雙方履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議有兩種方式：一是由日月星公司購(gòu)買(mǎi)徐工機(jī)械公司產(chǎn)品，再銷(xiāo)售給第三方；二是由徐工機(jī)械公司將產(chǎn)品放在日月星公司寄售。根據(jù)經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的約定，徐工機(jī)械公司與日月星公司的貨款結(jié)算按合同約定結(jié)清當(dāng)期銷(xiāo)售貨款；對(duì)于寄售車(chē)的銷(xiāo)售，也約定日月星公司申請(qǐng)寄售車(chē)時(shí)，每臺(tái)設(shè)備應(yīng)預(yù)先支付30%的貨款，且對(duì)于存入時(shí)間超過(guò)3個(gè)月的寄售車(chē)，日月星公司必須購(gòu)入該寄售車(chē)。協(xié)議還約定日月星公司須在每月30日至次月3日前向徐工機(jī)械公司報(bào)送需求計(jì)劃等資料。經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的約定及實(shí)際履行情況均表明經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的履行方式是日月星公司與客戶(hù)簽訂合同后與徐工機(jī)械公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，日月星公司通過(guò)兩個(gè)合同的差價(jià)獲取利潤(rùn)。故日月星公司通過(guò)經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議獲取利潤(rùn)還依賴(lài)于其與他人實(shí)際簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，現(xiàn)日月星公司沒(méi)有證據(jù)證明其在向徐工機(jī)械公司報(bào)送需求計(jì)劃或提出申請(qǐng)后，已與他人實(shí)際簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，并因此給其造成實(shí)際損失；2.經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議第七條“日月星公司的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任”約定：日月星公司須于2008年12月31日前在其經(jīng)銷(xiāo)區(qū)域內(nèi)銷(xiāo)售產(chǎn)品累計(jì)達(dá)到150臺(tái)以上，否則徐工機(jī)械公司有權(quán)終止協(xié)議，該約定只是日月星公司應(yīng)當(dāng)完成的銷(xiāo)售任務(wù)，并不表明日月星公司必然能夠完成150臺(tái)產(chǎn)品的銷(xiāo)售任務(wù)。

四、現(xiàn)有證據(jù)能夠證明日月星公司交納的保證金60.8萬(wàn)元已用于抵扣日月星公司其他貨款。1.徐工機(jī)械公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)記載，徐工機(jī)械公司于2008年2月18日收到保證金60.8萬(wàn)元，該筆款項(xiàng)被記在了與日月星經(jīng)貿(mào)公司的往來(lái)賬上，2008年3月5日徐工機(jī)械公司將該筆款項(xiàng)調(diào)整到與日月星公司的往來(lái)賬上，因該60.8萬(wàn)元實(shí)際發(fā)生在2008年6月30日之前，且經(jīng)雙方分別核對(duì)后，確認(rèn)日月星公司欠款202.1萬(wàn)元，后徐工機(jī)械公司將挖掘機(jī)項(xiàng)下收款60.8萬(wàn)元調(diào)整為裝載機(jī)的貨款，該調(diào)整并不影響日月星公司的欠款總數(shù)，且雙方當(dāng)事人確認(rèn)2008年6月30日之后再無(wú)業(yè)務(wù)往來(lái)，故2008年7月30日徐工機(jī)械公司的內(nèi)部賬務(wù)調(diào)整，不影響日月星公司對(duì)欠款總數(shù)的確認(rèn)；2.2008年7月31日，徐工機(jī)械公司通知日月星公司時(shí)，明確表示60.8萬(wàn)元的保證金將調(diào)整為日月星公司欠裝載機(jī)業(yè)務(wù)的貨款，日月星公司并未提出異議；3.2008年8月31日，日月星公司出具的《與徐工科技往來(lái)說(shuō)明》中認(rèn)可至2008年6月30日，雙方之間的往來(lái)款賬面金額一致，日月星公司在該說(shuō)明中未提出尚有60.8萬(wàn)元保證金需要返還的問(wèn)題；4.2008年9月，日月星公司與徐工機(jī)械公司的往來(lái)賬核對(duì)調(diào)節(jié)表明確日月星公司的欠款202.1萬(wàn)元及日月星經(jīng)貿(mào)公司的欠款30.5萬(wàn)元是調(diào)整后賬面余額，日月星公司未提出尚有60.8萬(wàn)元保證金需要返還的問(wèn)題；5.原審法院在庭審中要求日月星公司提供其與徐工機(jī)械公司之間的往來(lái)賬冊(cè)，以便核對(duì)雙方之間的債權(quán)債務(wù)數(shù)額，但日月星公司并未提供。故日月星公司根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)要求徐工機(jī)械公司返還保證金60.8萬(wàn)元的理由不能成立，不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第九十七條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（2008年4月1日起施行）第一百五十三條第一款第（三）項(xiàng)之規(guī)定，本院于2012年6月19日作出（2011）蘇商終字第0135號(hào)民事判決：一、撤銷(xiāo)江蘇省徐州市中級(jí)人民法院（2011）徐商初字第0009號(hào)民事判決；二、徐工機(jī)械公司于本判決生效之日起10日內(nèi)賠償日月星公司損失121672元；三、駁回日月星公司的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)55540元，由徐工機(jī)械公司負(fù)擔(dān)1081.5元，日月星公司負(fù)擔(dān)54458.5元。二審案件受理費(fèi)55540元，由徐工機(jī)械公司負(fù)擔(dān)1081.5元，日月星公司負(fù)擔(dān)54458.5元。

日月星公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q(chēng)：（一）二審法院認(rèn)定雙方簽訂的《挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議》于2008年7月31日終止履行沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議有效期至2008年12月31日，在有效期滿(mǎn)前，任何一方均無(wú)任何理由單方面解除協(xié)議。徐工機(jī)械公司出具《關(guān)于調(diào)回寄售小挖的通知》，是因寄售小挖存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，須調(diào)回廠(chǎng)維修，該通知沒(méi)有解除或終止經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的意思表示，不能成為解除或終止經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的依據(jù)。二審法院僅憑雙方之間其他業(yè)務(wù)的對(duì)帳往來(lái)函件即認(rèn)定經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已終止沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。（二）二審法院認(rèn)定徐工機(jī)械公司違約，應(yīng)賠償損失，但對(duì)于日月星公司主張的市場(chǎng)拓展費(fèi)和預(yù)期利潤(rùn)損失的范圍、數(shù)額認(rèn)定錯(cuò)誤。1.日月星公司經(jīng)銷(xiāo)的徐工機(jī)械公司其他產(chǎn)品經(jīng)數(shù)年發(fā)展已形成固定市場(chǎng)及客戶(hù)群，而EC系列挖掘機(jī)是新開(kāi)發(fā)產(chǎn)品，尚未形成固定市場(chǎng)，日月星公司投入的市場(chǎng)拓展費(fèi)用均是履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的直接損失，徐工機(jī)械公司應(yīng)當(dāng)賠償。二審只認(rèn)定人員工資損失，對(duì)其他損失未認(rèn)定錯(cuò)誤。2.徐工機(jī)械公司在認(rèn)定日月星公司能夠完成最低銷(xiāo)售150臺(tái)挖掘機(jī)的前提下才簽訂經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，其完全知曉銷(xiāo)售150臺(tái)挖掘機(jī)的可得利潤(rùn)，徐工機(jī)械公司應(yīng)當(dāng)賠償因其違約導(dǎo)致的日月星公司預(yù)期可得利益損失。（三）60.8萬(wàn)元保證金不應(yīng)抵扣日月星公司其他貨款?！锻鶃?lái)賬核對(duì)調(diào)節(jié)表》是雙方對(duì)形成于2008年6月30日之前的往來(lái)賬目的確認(rèn)，雙方所確認(rèn)的是截止到2008年6月30日時(shí)雙方的貨款余額。60.8萬(wàn)元是日月星公司繳納給徐工機(jī)械公司關(guān)于挖掘機(jī)經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的履約保證金而非貨款，與雙方對(duì)帳的貨款沒(méi)有任何關(guān)系?，F(xiàn)雙方經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已終止，徐工機(jī)械公司應(yīng)返還60.8萬(wàn)元保證金。請(qǐng)求撤銷(xiāo)原審判決，依法改判支持再審申請(qǐng)人的一審全部訴訟請(qǐng)求。

被申請(qǐng)人徐工機(jī)械公司辯稱(chēng)：（一）雙方簽訂的挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已經(jīng)終止履行。二審法院認(rèn)定經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議終止履行并非僅依據(jù)徐工機(jī)械公司送達(dá)《調(diào)回寄售小挖的通知》，而是綜合了日月星公司向徐工機(jī)械公司提交《挖掘機(jī)項(xiàng)目虧損報(bào)告》、徐工機(jī)械公司向日月星公司送達(dá)《調(diào)回寄售小挖的通知》及日月星公司出具《與徐工科技往來(lái)說(shuō)明》、與徐工機(jī)械公司對(duì)帳等一系列事實(shí)作出的認(rèn)定，且雙方事實(shí)上已在2008年7月31日終止了協(xié)議履行。（二）日月星公司要求賠償市場(chǎng)拓展費(fèi)用及預(yù)期利潤(rùn)損失沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。1.日月星公司主張的市場(chǎng)拓展費(fèi)用包括房租、裝修、辦公用品、購(gòu)置車(chē)輛費(fèi)用及人員工資，而雙方在簽訂經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議前存在多年業(yè)務(wù)關(guān)系，其不能證明這些費(fèi)用是為了履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議而進(jìn)行的必要合理支出。2.關(guān)于480萬(wàn)元預(yù)期利潤(rùn)損失，根據(jù)雙方簽訂的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議和交易慣例，日月星公司是在與他人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同后再與被申請(qǐng)人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，現(xiàn)其無(wú)法證明在經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議履行期間已與他人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同且因被申請(qǐng)人的原因?qū)е沦I(mǎi)賣(mài)合同無(wú)法履行，故其不存在預(yù)期利益損失。（三）60.8萬(wàn)元保證金已抵扣日月星公司其他貨款。結(jié)合徐工機(jī)械公司財(cái)務(wù)帳冊(cè)記載的日月星公司和日月星經(jīng)貿(mào)公司欠款數(shù)額，以及后來(lái)雙方對(duì)帳情況，說(shuō)明60.8萬(wàn)元已抵扣其他貨款，原審?fù)徶腥赵滦枪疚刺峁╇p方往來(lái)賬冊(cè)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。請(qǐng)求維持原判。

再審中，雙方當(dāng)事人對(duì)原審查明的事實(shí)均無(wú)異議，本院依法予以確認(rèn)。

再審另查明：2013年3月4日，江蘇某某有限公司經(jīng)工商變更登記，更名為江蘇某某貿(mào)易有限公司，公司法定代表人由崔某某變更為祁某某。

本案再審爭(zhēng)議焦點(diǎn)：1.雙方簽訂的挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議是否于2008年7月31日終止履行；2.日月星公司要求徐工機(jī)械公司支付市場(chǎng)拓展費(fèi)用84.05萬(wàn)元是否有事實(shí)和法律依據(jù)；3.日月星公司要求徐工機(jī)械公司賠償預(yù)期利潤(rùn)損失480萬(wàn)元是否有事實(shí)和法律依據(jù)；4.日月星公司交納的60.8萬(wàn)元保證金是否已經(jīng)抵扣日月星公司的其他貨款。

本院再審認(rèn)為：一、雙方簽訂的《挖掘機(jī)產(chǎn)品經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議》于2008年7月31日實(shí)際終止履行。日月星公司與徐工機(jī)械公司2008年2月23日簽訂經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議后，雙方已經(jīng)開(kāi)始履行。2008年7月31日，徐工機(jī)械公司南京辦事處向日月星公司發(fā)出《關(guān)于調(diào)回寄售小挖的通知》，明確將原小挖的保證金60.8萬(wàn)元調(diào)整為對(duì)徐工機(jī)械公司裝載機(jī)的回款，因該60.8萬(wàn)元系為履行案涉經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議交納的保證金，徐工機(jī)械公司表示將保證金調(diào)整為貨款，實(shí)質(zhì)是退還保證金，表明了其解除經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的意思表示。日月星公司對(duì)該通知未提出異議，其后還與徐工機(jī)械公司進(jìn)行對(duì)帳，也一直未要求徐工機(jī)械公司繼續(xù)履行該經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議，且雙方在原審?fù)徶幸惨恢抡J(rèn)可自2008年6月30日再?zèng)]有發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，故綜合雙方上述行為，二審法院認(rèn)定雙方簽訂的經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議已于2008年7月31日終止履行并無(wú)不當(dāng)。

二、徐工機(jī)械公司應(yīng)當(dāng)賠償日月星公司市場(chǎng)拓展費(fèi)用損失121672元。日月星公司主張其為履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議而投入的市場(chǎng)拓展費(fèi)用為84.05萬(wàn)元，其中包括人員工資、房租、裝修費(fèi)用以及購(gòu)買(mǎi)辦公用品費(fèi)用、招待費(fèi)、差旅費(fèi)、車(chē)輛費(fèi)用等。因日月星公司并非為專(zhuān)門(mén)經(jīng)銷(xiāo)徐工機(jī)械公司挖掘機(jī)而成立的，其在經(jīng)銷(xiāo)案涉挖掘機(jī)的同時(shí)還經(jīng)銷(xiāo)徐工機(jī)械公司的壓路機(jī)、裝載機(jī)等其他產(chǎn)品，其自身經(jīng)營(yíng)發(fā)展也需要投入費(fèi)用，而日月星公司對(duì)經(jīng)銷(xiāo)小挖的投入并未單獨(dú)列帳，現(xiàn)日月星公司提供的房租、裝修費(fèi)用、辦公用品費(fèi)用、招待費(fèi)、差旅費(fèi)、車(chē)輛費(fèi)用等票據(jù)不足以證明該些費(fèi)用是專(zhuān)門(mén)為履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議而投入的費(fèi)用。但根據(jù)經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的約定，日月星公司應(yīng)具備全職銷(xiāo)售人員10名以上、專(zhuān)業(yè)維修人員5名以上，故自2008年1月1日至2008年7月31日期間新增員工15人的工資121672元，可以認(rèn)定為日月星公司為履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議而增加的投入。故二審法院認(rèn)定徐工機(jī)械公司應(yīng)賠償日月星公司市場(chǎng)拓展費(fèi)用損失121672元并無(wú)不當(dāng)。

三、日月星公司主張預(yù)期利潤(rùn)480萬(wàn)元沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十三條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失?？傻美鎽?yīng)當(dāng)具有一定的確定性，但從本案經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的約定及實(shí)際履行情況看，經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的履行方式是徐工機(jī)械公司向日月星公司提供挖掘機(jī)，日月星公司向最終客戶(hù)進(jìn)行銷(xiāo)售，日月星公司通過(guò)兩個(gè)合同的差價(jià)獲取利潤(rùn)，現(xiàn)日月星公司沒(méi)有證據(jù)證明其在履行經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議期間已實(shí)際與他人簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，并由于徐工機(jī)械公司的原因致使其與他人買(mǎi)賣(mài)合同不能履行給其造成損失。并且，根據(jù)經(jīng)銷(xiāo)協(xié)議的約定，銷(xiāo)售150臺(tái)挖掘機(jī)是日月星公司在經(jīng)銷(xiāo)期內(nèi)應(yīng)當(dāng)完成的銷(xiāo)售任務(wù)，如果完不成則徐工機(jī)械公司有權(quán)終止協(xié)議，但這并不表明日月星公司必然能夠銷(xiāo)售150臺(tái)挖掘機(jī)。因此，日月星公司要求徐工機(jī)械公司賠償預(yù)期利潤(rùn)損失缺乏依據(jù)。

四、日月星公司交納的60.8萬(wàn)元保證金已用于抵扣日月星公司貨款。徐工機(jī)械公司2008年7月31日向日月星公司發(fā)出《關(guān)于調(diào)回寄售小挖的通知》，表示將小挖保證金60.8萬(wàn)元調(diào)整為裝載機(jī)回款，系其行使抵銷(xiāo)權(quán)的行為，雖然日月星公司再審中提出該60.8萬(wàn)元與雙方其他工程機(jī)械產(chǎn)品貨款沒(méi)有關(guān)系，不能抵扣，但其在徐工機(jī)械公司向其發(fā)出通知時(shí)并未提出異議。從徐工機(jī)械公司提供的帳冊(cè)反映，截止2008年6月30日，日月星公司在徐工機(jī)械公司的產(chǎn)品賬戶(hù)余額分別為：壓路機(jī)欠款260.4萬(wàn)元，裝載機(jī)欠款2.5萬(wàn)元，挖掘機(jī)收款60.8萬(wàn)元，3種產(chǎn)品財(cái)務(wù)合并后的余額為日月星公司欠徐工機(jī)械公司貨款202.1萬(wàn)元；另日月星經(jīng)貿(mào)公司欠徐工機(jī)械公司貨款30.5萬(wàn)元，故欠款數(shù)額合計(jì)為232.6萬(wàn)元。日月星公司在2008年8月出具的《與徐工科技往來(lái)說(shuō)明》中及9月進(jìn)行對(duì)賬時(shí)，均確認(rèn)了232.6萬(wàn)元這一欠款數(shù)額。日月星公司對(duì)232.6萬(wàn)元這一欠款數(shù)額沒(méi)有異議但又不認(rèn)可該232.6萬(wàn)元系抵扣60.8萬(wàn)元后得出，其應(yīng)當(dāng)對(duì)己方如何得出該欠款數(shù)額提供相應(yīng)的證據(jù)，但原審法院要求日月星公司提供其與徐工機(jī)械公司之間的往來(lái)賬冊(cè)以核對(duì)雙方債權(quán)債務(wù)數(shù)額時(shí)，日月星公司未能提供。故從現(xiàn)有證據(jù)看，日月星公司交納的保證金60.8萬(wàn)元已用于抵扣日月星公司其他貨款。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依法應(yīng)予維持。本案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百零七條第一款、第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

維持江蘇省高級(jí)人民法院（2O11）蘇商終字第0135號(hào)民事判決。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　曹　霞

代理審判員　　傅志成

代理審判員　　馬　倩

二〇一四年八月二十五日

書(shū)　記　員　　江　靜

合同糾紛