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天津市第二中級(jí)人民法院

民事判決書

（2014）二中民二終字第243號(hào)

上訴人（原審被告）甲有限公司，住所地某省某市某區(qū)某路88號(hào)。

法定代表人徐某，總經(jīng)理。

委托代理人霍紅，天津立人律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）乙有限公司，住所地某市某區(qū)某道185號(hào)。

法定代表人董某，總經(jīng)理。

委托代理人白科碩，天津晉和律師事務(wù)所律師。

委托代理人龍代超，天津晉和律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

被上訴人（原審被告）丙公司，住所地某省某市某區(qū)某路115號(hào)（A座17層）。

代表人張某，總經(jīng)理。

委托代理人郭某，該公司職員。

委托代理人凌某，該公司職員。

被上訴人（原審被告）某公司，住所地天津市濱海新區(qū)塘沽杭州道72號(hào)。

法定代表人吳某，董事長(zhǎng)。

委托代理人趙某，該公司職員。

上訴人甲有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）與被上訴人乙有限公司（以下簡(jiǎn)稱乙公司）、丙公司（以下簡(jiǎn)稱丙公司）、某公司（以下簡(jiǎn)稱某公司）建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案，天津市濱海新區(qū)人民法院于2014年2月26日受理，并于2014年7月9日作出（2014）濱塘民初字第1037號(hào)民事判決。宣判后，上訴人甲有限公司不服，提起上訴。本院于2014年8月26日受理后，依法組成合議庭，并于2014年10月20日公開開庭審理了本案。上訴人甲有限公司的委托代理人霍紅，被上訴人乙有限公司的委托代理人白科碩、龍代超，被上訴人丙公司的委托代理人郭某，被上訴人中國(guó)建筑第六工程局有限公司的委托代理人趙某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明，2011年3月8日，乙公司（甲方）與甲公司（乙方）簽訂《租賃合同》。約定甲公司租賃乙公司建材，租賃期限自收到租賃物之日起至全部租賃物退還之日止；所有租賃物租金按日計(jì)算，租金按月結(jié)算并支付。首月乙方必須支付發(fā)生額的70%，逾欠30%累計(jì)到下一個(gè)月，下月支付上月所逾欠的全部租金與該月發(fā)生額的70%，以此類推。如果合同履行中乙方未按照合同約定方式足額付款，則從乙方發(fā)生違約情況時(shí)起所發(fā)生的所有費(fèi)用直接由擔(dān)保方支付；鑒于該項(xiàng)工程擔(dān)保方為承包方，部分分包給乙方具體施工，為保證工程順利實(shí)施，擔(dān)保方自愿對(duì)乙方包括但不限于支付租金、修理費(fèi)、未退還租賃物的賠償承擔(dān)保證支付責(zé)任，保證期間為本合同簽訂后滿4年；租賃物全部退還或雖未全部退還但從乙方最后一次退貨起連續(xù)三個(gè)月以上拖欠租金未付的，乙方需對(duì)于所欠部分支付10%的違約金；租賃單價(jià)，碗扣腳手架每天每米0、031元，鋼管每天每米0、018元，扣件每天每個(gè)0、009元，油托每天每個(gè)0、05元；合同履行中發(fā)生的爭(zhēng)議，守約方追究違約責(zé)任過程中發(fā)生的訴訟、律師、交通等各種費(fèi)用由違約方承擔(dān)；鑒于本合同中雙方認(rèn)可的租金標(biāo)準(zhǔn)系基于雙方資金快速流動(dòng)的良好合作，如乙方發(fā)生不能按照約定的方式和期限交付租金的情況，雙方同意從該月起包括已在租及逾期將租用的全部租賃物在內(nèi)的租金標(biāo)準(zhǔn)在本合同的基礎(chǔ)上一律上浮30%。2011年4月9日，乙公司、甲公司、丙公司三方簽訂《擔(dān)保及資金支付委托函》，約定丙公司對(duì)甲公司在租賃合同中的義務(wù)提供擔(dān)保，甲公司委托丙公司按甲公司與乙公司簽訂的合同條款支付資金，其他一切違約責(zé)任由甲公司承擔(dān)，與丙公司無關(guān)。租賃合同履行過程中，甲公司于2011年3月10日至2011年5月16日提取租賃物若干。于2011年7月2日至2012年11月10日退還租賃物若干。自2011年3月10日至2011年11月30日發(fā)生租金2483610、08元，自2012年3月1日至2012年11月30日共發(fā)生租金909595元，上述租金共計(jì)3393205、08元。甲公司于2012年1月18日委托丙公司向原告支付租金1000000元，截至2012年11月30日尚欠租金2393205、08元。2013年1月15日，乙公司與甲公司簽訂對(duì)賬協(xié)議，對(duì)上述內(nèi)容雙方以書面形式予以確認(rèn)。庭審中，乙公司和甲公司均認(rèn)可租賃合同自簽訂對(duì)賬協(xié)議之日履行終止。2013年2月8日，甲公司向乙公司支付租金300000元。至此尚欠乙公司租金2093205、08元未付。故成訟。另查明，某公司丙公司系某公司公司的分支機(jī)構(gòu)，不具有企業(yè)法人資格，領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照，有自己經(jīng)營(yíng)的場(chǎng)所和財(cái)產(chǎn)。就本案涉及的工程項(xiàng)目租賃事宜，案外人張虹曾以紹興市聯(lián)眾建筑勞務(wù)有限公司、某公司丙公司為被告，向遼寧省錦州市太和區(qū)人民法院提起租賃合同糾紛訴訟，后經(jīng)錦州市太和區(qū)人民法院及錦州市中級(jí)人民法院兩級(jí)法院審理，錦州市中級(jí)人民法院于2014年2月7日作出（2014）錦民一終字第43號(hào)終審判決，認(rèn)定《關(guān)于申請(qǐng)貴司擔(dān)保及資金支付委托函》是對(duì)租賃合同的補(bǔ)充，丙公司負(fù)有向出租人給付資金的義務(wù)。

原審法院認(rèn)為，乙公司與甲公司簽訂的《租賃合同》，系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效，對(duì)合同當(dāng)事人具有約束力。合同簽訂后，乙公司依約履行了提供租賃物的義務(wù)，甲公司作為承租方和租賃物實(shí)際使用人理應(yīng)按照合同的約定如期支付租賃費(fèi)?，F(xiàn)甲公司拖欠乙公司租賃費(fèi)未付，構(gòu)成違約，依法應(yīng)承擔(dān)給付租賃費(fèi)之義務(wù)。關(guān)于乙公司主張支付違約金問題。因甲公司違約，依據(jù)合同約定應(yīng)向乙公司支付所欠款部分10%的違約金，乙公司的此項(xiàng)主張有合同依據(jù)，該主張依法成立。關(guān)于乙公司主張律師費(fèi)問題。依據(jù)合同約定此費(fèi)用應(yīng)由甲公司承擔(dān)。經(jīng)核實(shí)乙公司主張的律師費(fèi)數(shù)額的計(jì)算符合《天津市律師服務(wù)臨時(shí)收費(fèi)辦法》之規(guī)定。關(guān)于被告丙公司應(yīng)否承擔(dān)付款責(zé)任問題。原審法院認(rèn)為，根據(jù)錦州中院生效判決的認(rèn)定，丙公司與乙公司及甲公司三方共同簽署的《關(guān)于申請(qǐng)貴司擔(dān)保及資金支付委托函》是對(duì)租賃合同的補(bǔ)充，是對(duì)債務(wù)履行方式的約定，對(duì)三方當(dāng)事人具有約束力，在該函件中明確了丙公司的直接付款責(zé)任。雖然丙公司認(rèn)為其與乙公司及甲公司只是委托付款或是擔(dān)保關(guān)系，不應(yīng)承擔(dān)直接付款責(zé)任，但丙公司并無充分證據(jù)否定生效判決所作責(zé)任認(rèn)定。綜合全案分析，參考其他類似案件所作認(rèn)定及丙公司在租賃合同簽訂和履行過程中所起作用，丙公司承諾付款行為應(yīng)屬債務(wù)加入，其與甲公司應(yīng)承擔(dān)連帶付款責(zé)任。關(guān)于某公司的責(zé)任承擔(dān)問題。原審法院認(rèn)為，丙公司是其隸屬的分支機(jī)構(gòu)，由于丙公司不具有法人資格，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，其民事責(zé)任應(yīng)由公司承擔(dān)。在丙公司經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，某公司應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。關(guān)于乙公司主張租賃費(fèi)價(jià)格上浮30%是否合理問題。原審法院認(rèn)為，乙公司與甲公司、丙公司簽署《租賃合同》及《關(guān)于申請(qǐng)貴司擔(dān)保及資金支付委托函》后，依約履行了提供租賃物的義務(wù)，但甲公司及丙公司至今仍尚欠原告租賃費(fèi)用，且數(shù)額較大，給乙公司造成資金流轉(zhuǎn)困難及其他經(jīng)濟(jì)損失，乙公司主張按單價(jià)上浮30%給付租賃費(fèi)，符合《租賃合同》第二十條“鑒于本合同中雙方認(rèn)可的租金標(biāo)準(zhǔn)系基于雙方資金快速流動(dòng)的良好合作，如承租方發(fā)生不能按照約定的方式和期限交付租金的情況，雙方同意從該月起包括已在租及預(yù)期將租用的全部租賃物在內(nèi)的租金標(biāo)準(zhǔn)在本合同的基礎(chǔ)上一律上浮30%”的約定。而租賃費(fèi)單價(jià)的調(diào)整與支付違約金雖然都是以行為人存在違約行為為前提，但二者亦存在區(qū)別。價(jià)格調(diào)整包含了簽約時(shí)給予價(jià)格優(yōu)惠等因素，而支付違約金是一方未履行合同義務(wù)后的處罰措施。本案中，出租人在與承租人簽訂合同時(shí)，為了促使資金盡快回籠，在價(jià)格上給予承租人一定優(yōu)惠，在承租人違約付款時(shí)，出租人有權(quán)依合同約定免除優(yōu)惠。同時(shí)乙公司與甲公司簽訂的對(duì)賬協(xié)議中，亦是按上浮30%后的單價(jià)計(jì)算的租金，甲公司對(duì)此并無異議。綜上，乙公司主張按上浮后的租金單價(jià)給付租金有事實(shí)和合同依據(jù)，原審法院予以支持。關(guān)于甲公司提出的訴訟時(shí)效問題。原審法院認(rèn)為，乙公司與甲公司簽訂的《租賃合同》未約定具體租賃期限，屬不定期租賃，訴訟時(shí)效起算日應(yīng)以雙方最終結(jié)算日為準(zhǔn)。根據(jù)乙公司提供的證據(jù)，可證實(shí)雙方最后對(duì)賬結(jié)算的時(shí)間為2013年1月15日，且雙方認(rèn)可自該日租賃合同履行終止。雙方簽訂對(duì)賬協(xié)議后，其合同租金轉(zhuǎn)變成普通債務(wù)，應(yīng)適用兩年的訴訟時(shí)效，故甲公司提出超過法定訴訟時(shí)效期間，理由不成立，原審法院不予采信。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第二百二十六條、第二百二十七條、《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條第一款、《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十五條之規(guī)定，判決如下：“一、被告甲有限公司、被告丙公司于本判決生效之日起十日內(nèi)連帶給付原告乙有限公司租賃費(fèi)2093205、08元、支付違約金209000元、支付律師代理費(fèi)63500元，合計(jì)2365705、08元；二、被告中國(guó)建筑第六工程局有限公司在丙公司以其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)不足以清償上述債務(wù)時(shí)，承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)25726元，減半收取12863元，由被告甲公司負(fù)擔(dān)，于本判決生效后十日內(nèi)直接給付原告。被告丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任。”

原審法院判決后，甲公司不服原判，上訴來院，要求撤銷原審判決，改判駁回被上訴人乙公司對(duì)上訴人的全部訴訟請(qǐng)求。理由是：1、被上訴人提起訴訟已經(jīng)超過訴訟時(shí)效。上訴人與被上訴人雖然在2013年1月15日簽署對(duì)賬協(xié)議，但該協(xié)議是針對(duì)雙方租賃協(xié)議的履行情況而簽署，并非是租賃關(guān)系向債權(quán)債務(wù)關(guān)系的自然轉(zhuǎn)化，且原審判決認(rèn)定了雙方的租賃關(guān)系，被上訴人提起訴訟已經(jīng)超過法律關(guān)于欠付租金適用一年訴訟時(shí)效的規(guī)定。2、被上訴人向上訴人主張租賃費(fèi)缺少事實(shí)依據(jù)。按照雙方租賃合同第七條約定，如果上訴人未能按照合同約定方式足額付款，則從上訴人發(fā)生違約情況時(shí)起所發(fā)生的所有費(fèi)用直接由擔(dān)保方支付；雙方簽署的對(duì)賬協(xié)議也明確約定，2393205、08元由某公司盤錦大學(xué)項(xiàng)目直接支付乙公司，且自2011年12月后租賃物實(shí)際是由丙公司使用，因此，本案租賃費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由某公司及其丙公司承擔(dān)。3、上訴人未能及時(shí)履行合同約定的付款義務(wù)責(zé)任不在上訴人一方。雙方結(jié)算手續(xù)需要被上訴人乙公司依據(jù)其持有的租賃義務(wù)對(duì)賬匯總表與上訴人逐月進(jìn)行，被上訴人出具的匯總表顯示其與上訴人對(duì)賬時(shí)間至少是在2011年12月后，并未按合同約定進(jìn)行，屬于被上訴人乙公司單方違約，因此，上訴人認(rèn)為被上訴人惡意拖延結(jié)算以達(dá)到加收違約金的目的，因此其加收的30%租賃費(fèi)以及在欠款基礎(chǔ)上收取的10%違約金不應(yīng)得到保護(hù)。4、一審判決違反公平原則。按照租賃合同20條約定，當(dāng)上訴人不能依約付款，在原租金標(biāo)準(zhǔn)基礎(chǔ)上上浮30%，這是雙方就一方違約應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任作出了明確約定，一審判決又依據(jù)合同第12條再次保護(hù)了被上訴人10%的違約金，且上訴人在庭審中明確表示違約金約定過高，一審判決有失公允。

被上訴人乙公司答辯認(rèn)為，乙公司的起訴并未超過訴訟時(shí)效；甲公司同意由丙公司付款應(yīng)當(dāng)是債務(wù)加入，其承擔(dān)責(zé)任并未排除甲公司的付款責(zé)任；租金上浮30%不僅有合同的約定，雙方的對(duì)賬也是按照上浮后的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的，印證了雙方認(rèn)可租金應(yīng)當(dāng)上浮的事實(shí)；違約金收取完全合理，雙方對(duì)賬以后，甲公司和丙公司均未及時(shí)支付租金，拖欠一年多時(shí)間，按照銀行貸款利率計(jì)算，乙公司的損失也超過了10%的違約金。因此，原審判決應(yīng)當(dāng)予以維持。

被上訴人丙公司答辯認(rèn)為，甲公司應(yīng)承擔(dān)直接付款責(zé)任，丙公司只是擔(dān)保責(zé)任，不是直接付款責(zé)任，僅承擔(dān)不超過甲公司不能清償部分的二分之一的民事責(zé)任，即使認(rèn)定委托函屬于債務(wù)加入，也是以丙公司欠付甲公司工程款為前提，現(xiàn)丙公司已經(jīng)足額支付甲公司工程款，租賃費(fèi)應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)；乙公司主張的租賃費(fèi)并非實(shí)際發(fā)生的租賃費(fèi)，而是上浮了30%，丙公司并非租賃合同的主體，在委托函中也未對(duì)此進(jìn)行追認(rèn)，且乙公司在結(jié)算中，怠于辦理結(jié)算違約在先，因此對(duì)上浮部分不予認(rèn)可；丙公司已將工程分包給甲公司，不存在自行租賃建筑器材的可能，甲公司主張租賃費(fèi)由丙公司承擔(dān)無事實(shí)及法律依據(jù)；在租賃費(fèi)上浮后又主張違約金，屬于重復(fù)主張權(quán)利，違背公平原則；另，甲公司最高一筆付款后，乙公司未主張過權(quán)利，超過一年的訴訟時(shí)效，對(duì)律師費(fèi)部分也不予認(rèn)可。

被上訴人某公司答辯認(rèn)為，同意丙公司的答辯意見。

二審經(jīng)審理查明的事實(shí)與原審查明事實(shí)一致，本院對(duì)原審判決認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。另，二審審理期間，被上訴人乙公司自愿放棄要求甲公司、丙公司支付違約金209000元、律師代理費(fèi)63500元的訴訟請(qǐng)求。

本院認(rèn)為，本案上訴人甲公司與被上訴人乙公司之間的租賃合同、對(duì)賬協(xié)議及雙方與丙公司共同簽署的《關(guān)于申請(qǐng)貴司擔(dān)保及資金支付委托函》均系各方真實(shí)意思表示，不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。關(guān)于上訴人是否應(yīng)當(dāng)支付租賃費(fèi)問題，上訴人主張依據(jù)該租賃合同第七條、對(duì)賬協(xié)議及委托函，租賃費(fèi)應(yīng)當(dāng)由某公司及丙公司承擔(dān)，因上訴人為租賃合同的一方及租賃物的實(shí)際使用人，對(duì)賬協(xié)議及委托函并未排除其合同義務(wù)，且在對(duì)賬協(xié)議簽訂后仍有向乙公司付款的行為，故不能免除其向乙公司支付租賃費(fèi)的義務(wù)；在二審期間上訴人雖主張自2011年12月后租賃物由丙公司實(shí)際使用，但上訴人系租賃合同的一方，其租賃物提供給他人使用，亦是上訴人自行處分租賃物的行為，不能以此對(duì)抗出租人要求其給付租金的請(qǐng)求，故對(duì)上訴人此項(xiàng)上訴請(qǐng)求，本院不予支持。關(guān)于租賃費(fèi)上浮30%的合法性問題，因雙方的租賃合同中對(duì)無法按約定的期限付款有明確的約定，且雙方簽訂的對(duì)賬協(xié)議亦是按照租賃費(fèi)上浮30%計(jì)算，上訴人對(duì)此應(yīng)當(dāng)并無異議，上訴人雖主張乙公司存在惡意違約行為，但并未提供證據(jù)加以證明，故對(duì)上訴人的此項(xiàng)主張不予支持。關(guān)于訴訟時(shí)效問題，雙方雖為租賃關(guān)系，但自雙方簽訂對(duì)賬協(xié)議后，形成了新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，乙公司提起訴訟并未超過訴訟時(shí)效，故對(duì)上訴人的主張，本院不予支持。關(guān)于10%違約金和律師費(fèi)問題，二審審理期間，被上訴人乙公司自愿放棄違約金和律師費(fèi)的主張，系其真實(shí)的意思表示，本院予以準(zhǔn)許。被上訴人丙公司及某公司雖不認(rèn)可一審判決，但并未提起上訴，對(duì)其答辯意見，本院不予審理。綜上，上訴人甲公司的上訴請(qǐng)求缺乏相應(yīng)依據(jù)，本院不予支持，原審判決認(rèn)定的事實(shí)清楚，適用法律正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、維持天津市濱海新區(qū)人民法院（2014）濱塘民初字第1037號(hào)民事判決第二項(xiàng)；

二、變更天津市濱海新區(qū)人民法院（2014）濱塘民初字第1037號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：上訴人甲有限公司、被上訴人中國(guó)建筑第六工程局有限公司丙公司于本判決生效之日起十日內(nèi)連帶給付被上訴人乙有限公司租賃費(fèi)2093205、08元；

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)12863元，二審案件受理費(fèi)13851元，由上訴人甲有限公司承擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　王振英

審　判　員　　李慶剛

代理審判員　　魏洪爽

二〇一四年十月二十八日

書　記　員　　王嘉翎

速　錄　員　　姬誠(chéng)心

合同糾紛