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上海市松江區(qū)人民法院

民事判決書

（2012）松民三（民）初字第3242號(hào)

原告張某軍。

委托代理人任群，上海保誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

委托代理人許秋梅，上海保誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

被告上海某某環(huán)衛(wèi)渣土工程有限公司。

法定代表人張某宏。

委托代理人吳炎歡。

原告張某軍訴被告上海某某環(huán)衛(wèi)渣土工程有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2012年11月27日受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序于2012年12月27日公開開庭進(jìn)行了審理。經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商同意，本案適用簡(jiǎn)易程序延長(zhǎng)審限一個(gè)月，并于2013年3月12日公開開庭進(jìn)行了第二次審理。后因案情復(fù)雜，本案轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚⒂?013年5月2日、同年6月19日公開開庭進(jìn)行了第三、四次審理。原告委托代理人任群、被告委托代理人吳炎歡均四次到庭參加訴訟。審理中，經(jīng)被告申請(qǐng)，本院委托有關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)被告所堆放的土方量進(jìn)行測(cè)量，后因被告未能預(yù)交檢測(cè)費(fèi)而終結(jié)鑒定。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告張某軍訴稱：2012年8月12日，原、被告簽訂進(jìn)土項(xiàng)目合作協(xié)議書。雙方在合同中約定由原告將上海市松江區(qū)書海路、申港路松開IV-146地塊，河浜以及低洼處（共計(jì)23199.14平方米）（以下簡(jiǎn)稱“系爭(zhēng)場(chǎng)地”）交給被告負(fù)責(zé)進(jìn)土回填。工程款為340，000元，被告先行支付給原告50，000元定金，工程進(jìn)度一半后由被告支付原告一半的工程款包括定金，工程結(jié)束后一個(gè)月內(nèi)全部付清。在合同履行過(guò)程中，原告已經(jīng)按照合同約定履行了自己的義務(wù)，但是被告只在協(xié)議簽訂之后支付給原告50，000元定金，剩余290，000元的工程款一直拒絕支付。合同履行期屆滿之后，原告多次向被告催要工程款未果，故訴至法院要求判令：被告支付所欠工程款290，000元，并以290，000元為基數(shù)按中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算從2012年10月6日起至本判決生效之日止的逾期付款利息。

被告上海某某環(huán)衛(wèi)渣土工程有限公司辯稱：第一，原、被告之間簽訂的合同效力是無(wú)效的。第二，即使原告方有權(quán)將該土地給予被告用于土方回填，根據(jù)履約事實(shí)，原告存在違約。原告在約定中承諾提供回土面積23199.14平方米，可以回填4萬(wàn)立方的土。用于回填的土地標(biāo)高在1.5米左右，當(dāng)被告工作進(jìn)行到一半的時(shí)候，用于回填的土方不能回填到4萬(wàn)立方。第三，原告要求被告支付29萬(wàn)元的工程款沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，該協(xié)議是開口協(xié)議，工程結(jié)算是按時(shí)結(jié)算方式。第四，被告保留對(duì)原告追究違約責(zé)任的訴請(qǐng)。綜上，被告不同意原告的訴請(qǐng)，請(qǐng)求法庭公正處理。

經(jīng)審理查明：2012年8月12日，原、被告簽訂進(jìn)土項(xiàng)目合作協(xié)議書。雙方在合同中約定由原告將系爭(zhēng)場(chǎng)地交給被告負(fù)責(zé)進(jìn)土回填，機(jī)械設(shè)備由被告自備。協(xié)議約定原告要求被告至機(jī)械進(jìn)場(chǎng)后暫定25天左右完成進(jìn)土任務(wù)。協(xié)議另約定工程款暫定為340，000元，被告先行支付給原告50，000元定金，工程進(jìn)度一半后由被告支付原告一半的工程款包括定金，工程結(jié)束后一個(gè)月內(nèi)全部付清。

庭審中，原、被告一致確認(rèn)被告已付原告定金50，000元。被告確認(rèn)系爭(zhēng)場(chǎng)地由其填滿，直至填平后裝不下去才撤出場(chǎng)地。具體填土日期為2012年8月14日至2012年8月20日。

另查明：系爭(zhēng)場(chǎng)地用途為工業(yè)用地。上海市松江區(qū)規(guī)劃和土地管理局于2011年6月27日就系爭(zhēng)場(chǎng)地與上海森義新材料科技有限公司簽訂國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，同意在2011年8月12日前將系爭(zhēng)場(chǎng)地交付給上海森義新材料科技有限公司。2012年8月4日上海森義新材料科技有限公司與上海雷鑫建筑裝飾工程有限公司簽訂施工合同，將系爭(zhēng)場(chǎng)地交由上海雷鑫建筑裝飾工程有限公司進(jìn)行廠地平整；2012年8月10日上海雷鑫建筑裝飾工程有限公司又與原告簽訂土方回填施工合同，將系爭(zhēng)場(chǎng)地交由原告進(jìn)行廠地回填。后原告又與被告簽訂上述進(jìn)土項(xiàng)目合作協(xié)議書，后因系爭(zhēng)場(chǎng)地的進(jìn)土量雙方存在爭(zhēng)議遂涉訟。

案件審理過(guò)程中，本院至現(xiàn)場(chǎng)勘察，發(fā)現(xiàn)系爭(zhēng)場(chǎng)地已經(jīng)全部被填平，且已由案外人在進(jìn)行其他施工。

以上事實(shí)，由進(jìn)土合作合作協(xié)議、上海市國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同、施工合同、土方回填施工合同以及當(dāng)事人陳述等證據(jù)予以證實(shí)。

本院認(rèn)為：依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為：一、原、被告簽訂的進(jìn)土項(xiàng)目合作協(xié)議書是何性質(zhì)的合同；二、如何確定被告回填的土方量。

對(duì)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)一，本院闡述如下：建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。具體到本案中，原告向被告提供可供傾倒渣土的場(chǎng)地，被告按照?qǐng)龅氐臈l件傾倒渣土，而支付合同價(jià)款的是被告，本案中被告顯然不屬于發(fā)包人的范疇，原告只提供場(chǎng)地并收取費(fèi)用也明顯不屬于進(jìn)行工程建設(shè)的承包人。而從雙方確定的權(quán)利義務(wù)來(lái)看，原告的義務(wù)是提供場(chǎng)地并交付被告傾倒渣土，被告傾倒渣土的行為實(shí)際上是對(duì)場(chǎng)地的使用并收益，且被告也明確34萬(wàn)元包括了土地使用費(fèi)，故被告支付原告的所謂工程款可以認(rèn)定是場(chǎng)地的使用費(fèi)，況且雙方對(duì)于系爭(zhēng)場(chǎng)地標(biāo)高及所需進(jìn)土的土方單價(jià)均未作約定，可見雖然原、被告間合同的名目為“進(jìn)土項(xiàng)目合作協(xié)議”，但是實(shí)際為土地租賃合同。本案中，原、被告間的《進(jìn)土項(xiàng)目合作協(xié)議書》合法有效，雙方均應(yīng)按約履行。根據(jù)原告提供的上海市國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同、施工合同、土方回填施工合同等證據(jù)材料，以及被告已經(jīng)回填完畢的事實(shí)，同時(shí)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，本院對(duì)被告關(guān)于原告無(wú)權(quán)將系爭(zhēng)場(chǎng)地交由被告填土的抗辯意見不予采信。

對(duì)于爭(zhēng)議焦點(diǎn)二，本院闡述如下：因系爭(zhēng)場(chǎng)地現(xiàn)在已無(wú)法還原，但是從日常經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，可以認(rèn)定雙方在簽訂協(xié)議前已對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了勘察。被告自述已從事工程渣土運(yùn)輸多年，對(duì)于系爭(zhēng)場(chǎng)地可以回填多少土方量應(yīng)當(dāng)有所估算。被告在約定面積23199.14平方米的地塊可以進(jìn)土4萬(wàn)立方米的協(xié)議上簽字蓋章，況且被告確認(rèn)系爭(zhēng)場(chǎng)地由其填滿，直至填平后裝不下去才撤出場(chǎng)地。故本院可以認(rèn)定被告已經(jīng)按協(xié)議約定完成了進(jìn)土?，F(xiàn)被告陳述其在進(jìn)土一半時(shí)就發(fā)現(xiàn)進(jìn)土量相差甚遠(yuǎn)，但是直至被告填土完畢其仍未向原告提出異議，直至原告提起訴訟，被告才以其自己制作的進(jìn)土車次、車輛容量等來(lái)證明系爭(zhēng)場(chǎng)地只能填土8000多立方米。而被告所提供的證實(shí)系爭(zhēng)場(chǎng)地只能填土8000多平方米的證據(jù)材料是其自行制作，且原告并不認(rèn)可，故本院對(duì)該組證據(jù)不予采信。至于被告提出的對(duì)進(jìn)土量進(jìn)行檢測(cè)的申請(qǐng)，經(jīng)本院委托上海淀山勘測(cè)有限公司后，被告未在本院指定的期限內(nèi)預(yù)交檢測(cè)費(fèi)，致使本院對(duì)本案爭(zhēng)議的事實(shí)無(wú)法通過(guò)鑒定結(jié)論予以認(rèn)定。故被告對(duì)此應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

審理中，被告確認(rèn)具體填土日期為2012年8月14日至2012年8月20日。協(xié)議約定工程款待工程結(jié)束后一個(gè)月內(nèi)全部付清，現(xiàn)原告主張被告的逾期付款利息從2012年10月6日起算至本判決生效之日止，并無(wú)不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條、《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條第一款、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定，判決如下：

被告上海某某環(huán)衛(wèi)渣土工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付原告張某軍29萬(wàn)元，并以29萬(wàn)元為基數(shù)按中國(guó)人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算從2012年10月6日起至本判決生效之日止的逾期付款利息。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)5，650元，由被告上海某某環(huán)衛(wèi)渣土工程有限公司負(fù)擔(dān)（于本判決生效之日起七日內(nèi)交付本院）。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　金　賢

代理審判員　方美玲

人民陪審員　陸瑞興

二〇一三年十二月二日

書　記　員　方曉婷

合同糾紛