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浙江省寧波市中級人民法院

民事判決書

（2014）浙甬商終字第1010號

上訴人（原審原告）：象山某某針織廠。

代表人：鄭某。

委托代理人：鄭某琴，寧波市振興法律服務(wù)所法律工作者。

被上訴人（原審被告）：寧波某某國際貿(mào)易有限公司。

法定代表人：王某鐘。

委托代理人：岑萍萍，浙江共業(yè)律師事務(wù)所律師。

上訴人象山某某針織廠（以下簡稱某針織廠）為與被上訴人寧波某某國際貿(mào)易有限公司（以下簡稱某國際貿(mào)易公司）定作合同糾紛一案，不服寧波市鄞州區(qū)人民法院（2014）甬鄞望商初字第306號民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年9月23日立案受理后，依法組成合議庭進行審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理認定：某針織廠、某國際貿(mào)易公司于2011年1月4日、1月21日簽訂產(chǎn)品訂購合同各一份，約定：某針織廠為某國際貿(mào)易公司加工定作全棉短袖t恤衫92360件和全棉背心14400件，其中女士、小孩短袖t恤衫單價為每件16.50元，男士短袖t恤衫單價為每件21.50元，全棉印花背心單價為每件19.30元，合同總價分別為1687740元和277920元；交貨時間為2011年4月20日前，結(jié)算方式為某針織廠交貨并開具增值稅專用發(fā)票進賬后，出貨30天內(nèi)結(jié)清；違約責(zé)任約定一方違約應(yīng)支付對方相當(dāng)于產(chǎn)品金額30%的違約金。合同簽訂后，某針織廠于2011年4月將約定產(chǎn)品全部交付某國際貿(mào)易公司。同年7月，某國際貿(mào)易公司將產(chǎn)品報關(guān)出口。同年9月7日，某針織廠按某國際貿(mào)易公司要求開具1198078.71元的增值稅專用發(fā)票給某國際貿(mào)易公司，某國際貿(mào)易公司陸續(xù)付清了上述1198078.71元價款，最后一次付款為2012年4月23日。2014年5月21日，某針織廠提起訴訟。

某針織廠于2014年5月21日向原審法院提起訴訟稱：某針織廠、某國際貿(mào)易公司于2011年1月4日、1月21日簽訂產(chǎn)品訂購合同各一份，約定：某針織廠為某國際貿(mào)易公司加工定作全棉短袖t恤衫92360件和全棉背心14400件，合同總價分別為1687740元和277920元；交貨時間為2011年4月20日前，結(jié)算方式為某針織廠交貨后并開具增值稅專用發(fā)票，出貨后30日內(nèi)結(jié)清；違約責(zé)任約定違約方應(yīng)支付產(chǎn)品總額30%的違約金。合同簽訂后，某針織廠于2011年4月將產(chǎn)品全部交付某國際貿(mào)易公司，同年9月7日，某針織廠按某國際貿(mào)易公司要求開具1198078.71元的增值稅專用發(fā)票給某國際貿(mào)易公司，某國際貿(mào)易公司陸續(xù)付清了上述1198078.71元價款。但是，剩余價款經(jīng)某針織廠多次催討，某國際貿(mào)易公司均以各種理由拖延。2014年5月15日，某針織廠開具784915.29元增值稅專用發(fā)票郵寄給某國際貿(mào)易公司，卻被退回。請求判令：某國際貿(mào)易公司立即給付某針織廠尚欠貨款784915.29元，并支付違約金594898.20元（按合同總價1982994元的30%計算）。

某國際貿(mào)易公司在原審中答辯稱：一、某針織廠、某國際貿(mào)易公司之間訂購合同已履行完畢。某針織廠確已交付全部貨物，但是因為出口貿(mào)易過程中產(chǎn)生變化，故雙方就價款已經(jīng)協(xié)商變更，合同總價已變更為1198078.71元，某針織廠已就全部貨物開具1198078.71元的增值稅專用發(fā)票，某國際貿(mào)易公司已于2012年4月21日前全部付清該價款，雙方合同已全部履行完畢。二、某針織廠起訴已超過訴訟時效。某針織廠按照合同約定的時間交貨，某國際貿(mào)易公司向外商出貨的時間為2011年7月18日，根據(jù)合同約定為出貨后30日內(nèi)結(jié)算完畢，某國際貿(mào)易公司向某針織廠支付最后一筆貨款時間為2012年4月23日，距某針織廠提起訴訟均已超過兩年，中間某針織廠從未向某國際貿(mào)易公司催討過，某國際貿(mào)易公司也從未收到過某針織廠所述的面值為784915.29元的增值稅專用發(fā)票。故某針織廠起訴已超過訴訟時效，無權(quán)再向某國際貿(mào)易公司追討。三、某針織廠關(guān)于違約金的計算方式過高，應(yīng)按銀行同期貸款利率計算調(diào)整。綜上，請求法院駁回某針織廠的訴訟請求。

原審法院審理認為，某針織廠、某國際貿(mào)易公司訂立的產(chǎn)品購銷合同成立有效，對雙方均有法律約束力。案件爭議的焦點有二：一、某國際貿(mào)易公司主張的合同價款變更是否成立？二、某針織廠起訴是否超過訴訟時效？對于第一項爭議焦點，該院認為：合同的變更，應(yīng)經(jīng)合同雙方協(xié)商一致。某國際貿(mào)易公司主張合同價款變更，應(yīng)就此承擔(dān)舉證責(zé)任。某國際貿(mào)易公司提供的增值稅專用發(fā)票，系某針織廠根據(jù)某國際貿(mào)易公司指示開具，不足以作為證明雙方一致變更合同價款的依據(jù)，故對某國際貿(mào)易公司關(guān)于合同價款變更的主張不予采信。對于第二項爭議焦點，該院認為：根據(jù)雙方合同約定，結(jié)算方式為某針織廠交貨并開具增值稅專用發(fā)票進賬后，出貨30天內(nèi)結(jié)清；本案某針織廠交貨在2011年4月，同年7月出貨后，某針織廠已于2011年9月7日開具增值稅專用發(fā)票，某國際貿(mào)易公司并已開始付款，故付款條件已經(jīng)成就，訴訟時效應(yīng)開始起算；某國際貿(mào)易公司最后一次付款為2012年4月23日，該次付款可產(chǎn)生時效中斷的法律效果，此后是否有訴訟時效中斷、中止的事由，應(yīng)由某針織廠承擔(dān)舉證責(zé)任?，F(xiàn)某針織廠提供的通信清單和證人證言，均不足以證明某針織廠曾向某國際貿(mào)易公司主張債權(quán)的事實，并且，根據(jù)雙方合同約定，某針織廠應(yīng)開具增值稅專用發(fā)票后要求付款，某針織廠主張在2014年5月15日開具剩余價款的增值稅專用發(fā)票，亦可印證某針織廠怠于行使債權(quán)的事實。自2012年4月23日后兩年內(nèi)，某針織廠并無有效證據(jù)證明存在時效中止、中斷事由，現(xiàn)某針織廠提起訴訟，已經(jīng)超過訴訟時效，依法不能獲得法律保護。綜上，依照《中華人民共和國民法通則》第一百三十五條之規(guī)定，原審法院于2014年8月14日作出如下判決：駁回某針織廠的訴訟請求。案件受理費17218元，減半收取8609元，財產(chǎn)保全費3020元，合計11629元，由某針織廠負擔(dān)。

某針織廠不服原審法院上述民事判決，向本院提起上訴稱：原審法院認為某針織廠提供的中國移動通訊客戶清單不能證明短信內(nèi)容，認定有誤。雙方之間只有該筆經(jīng)濟往來，沒有其他交流理由，唯一的原因就是催討貨款。原審法院認為證人周某證言與某針織廠存在利害關(guān)系且系孤證不予認定也是不妥的。證人周某系加工該定單印花人員，其與鄭勇一起去向某國際貿(mào)易公司催討貨款是情理之中的事。某針織廠現(xiàn)在找到了2014年4月23日用手機發(fā)給某國際貿(mào)易公司法定代表人手機的催款信息內(nèi)容，證明某針織廠一直在向某國際貿(mào)易公司催討貨款，沒有超過訴訟時效的事實。請求二審法院撤銷原判，依法改判。

某國際貿(mào)易公司答辯稱：某針織廠與某國際貿(mào)易公司就貨款金額進行了協(xié)商變更。本案已超過了訴訟時效。根據(jù)合同約定，某國際貿(mào)易公司付款條件已經(jīng)成就，某針織廠可以向某國際貿(mào)易公司主張貨款，但某針織廠于2014年5月才通過訴訟主張貨款，已經(jīng)超過了兩年訴訟時效。某針織廠通過的中國移動通信客戶清單，無法證明短信內(nèi)容跟催款有關(guān)，同時也無法證明某國際貿(mào)易公司法定代表人已經(jīng)實際收到該短信。而證人周某是某針織廠上家單位的負責(zé)人，跟某針織廠具有直接利益關(guān)系。某針織廠在上訴中提供的2014年4月23日短信，某國際貿(mào)易公司持有異議，也無法證明短信內(nèi)容中催討貨款跟本案貨款有關(guān)。事實上，某國際貿(mào)易公司法定代表人從未收到過該短信。請求二審法院駁回上訴，維持原判。

二審期間，某針織廠向本院申請證人盛某、張愛寶作證。盛某陳述：2012年10月，其與張愛寶、鄭勇三人一起到某國際貿(mào)易公司五樓某國際貿(mào)易公司老板王洪鐘辦公室，鄭勇向王洪鐘催討800000元左右的貨款，當(dāng)時對方講資金比較緊張，先付400000元，余下貨款年底付清。后在2013年，其與鄭勇兩個人又去催討過一次。張愛寶陳述：2012年10月，其與盛某、鄭勇三人一起到某國際貿(mào)易公司好像是三樓的辦公室，鄭勇向一個被稱王總的人催討貨款。某針織廠欲證明某針織廠在訴訟時效期間向某國際貿(mào)易公司催討過貨款的事實。經(jīng)質(zhì)證，某國際貿(mào)易公司認為證人之間證言有矛盾之處，對證人證言的真實性、關(guān)聯(lián)性均有異議。本院經(jīng)審查，認為某針織廠在一、二審申請不同證人作證，其真實性難以確認，不予采信。某針織廠向本院提供了內(nèi)容為該廠負責(zé)人鄭勇于2014年4月23日通過其手機向某國際貿(mào)易公司法定代表人王洪鐘催款的信息一則，欲證明鄭勇于該日向某國際貿(mào)易公司催討過貨款的事實。經(jīng)質(zhì)證，某國際貿(mào)易公司對該證據(jù)真實性有異議，王洪鐘未收到過該短信。某國際貿(mào)易公司為此提供了王洪鐘在2014年4月1日-30日期間其手機短信往來信息清單一份，欲證明王洪鐘沒有在2014年4月23日收到過鄭勇手機信息。經(jīng)質(zhì)證，某針織廠對該反駁證據(jù)的真實性有異議。本院認為，某針織廠在一審審理期間，并未提供鄭勇該則手機短信內(nèi)容，在二審期間提供了該證據(jù)。按照某針織廠提交該手機短信內(nèi)容作為證據(jù)的時間，其通信記錄尚在移動公司數(shù)據(jù)保留間內(nèi)，應(yīng)可同時提供王洪鐘手機是否收到過該短信的通信清單，但某針織廠未提供。故某針織廠二審中雖對某國際貿(mào)易公司提供的短信清單有異議，但未提供能證明該短信清單不具真實性的證據(jù)。故對某針織廠所提異議，不予采納。某針織廠難以證明其待證事實。

二審經(jīng)審理，對原審法院認定的事實予以確認。

本院認為：某針織廠、某國際貿(mào)易公司爭議焦點是某針織廠起訴是否超過訴訟時效。某針織廠主張本案未超過訴訟時效，根據(jù)雙方合同約定及履行情況，應(yīng)由某針織廠舉證證明其在2012年4月23日后兩年內(nèi)存在可引起時效中止或中斷的事由，但某針織廠提供的證據(jù)尚并不能證明其主張，故本案已超過訴訟時效。某針織廠上訴請求，依據(jù)不足，本院難以支持。原審認定事實清楚，適用法律正確，判決得當(dāng)。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費17219元，由上訴人象山某某針織廠負擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長　趙文君

審判員　徐夢夢

審判員　毛　姣

二〇一四年十二月十一日

書記員　魯　超

定作合同