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江蘇省海安縣人民法院

民事判決書

（2015）安商初字第00453號

原告南通某某復(fù)合材料有限公司，住所地海安開發(fā)區(qū)南陽工業(yè)集中區(qū)北海路**號。

法定代表人周某某，該公司執(zhí)行董事。

委托代理人陳建昇，北京明稅律師事務(wù)所律師。

被告丁某某。

被告季某某。

兩被告共同委托代理人鄧軍，江蘇哲邦律師事務(wù)所律師。

兩被告共同委托代理人黃飛勇，江蘇哲邦律師事務(wù)所實習(xí)律師。

原告南通某某復(fù)合材料有限公司（以下簡稱某復(fù)合材料公司）訴被告丁某某、季某某損害公司利益糾紛一案，本院于2015年6月24日立案受理后，由審判員王蕾獨任審判，于2015年7月29日公開開庭進行了審理。后因案情復(fù)雜，轉(zhuǎn)為普通程序，依法組成合議庭，分別于2015年8月31日、9月21日公開開庭進行了審理。原告南通某某復(fù)合材料有限公司的法定代表人周某某及委托代理人陳建昇，被告丁某某及其與季某某的共同委托代理人夏錫宏、黃飛勇參加了第一次庭審，被告丁某某、季某某及其共同委托代理人鄧軍、黃飛勇參加了第二次、第三次庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某復(fù)合材料公司訴稱：原告某復(fù)合材料公司系從事無紡布復(fù)合材料加工企業(yè)。自2013年2月起，被告丁某某、季某某在原告某復(fù)合材料公司處任職副總經(jīng)理，系原告某復(fù)合材料公司的高級管理人員。

2014年7月間，被告丁某某、季某某作為股東與他人另行注冊成立南通力鵬新材料有限公司（以下簡稱力鵬公司），從事與原告某復(fù)合材料公司同類業(yè)務(wù)，銷售防水透氣膜等產(chǎn)品，給原告某復(fù)合材料公司造成經(jīng)濟損失。請求判令兩被告賠償原告某復(fù)合材料公司經(jīng)濟損失230769元，并承擔(dān)本案訴訟費用。

被告丁某某、季某某辯稱：1、兩被告并非原告某復(fù)合材料公司高級管理人員，只是原告某復(fù)合材料公司處的普通員工。

2、兩被告作為股東與他人成立力鵬公司屬實，但彼時兩被告已從原告某復(fù)合材料公司處離職，也并未與原告某復(fù)合材料公司簽訂競業(yè)禁止協(xié)議。

3、原告某復(fù)合材料公司要求兩被告賠償損失沒有事實和法律依據(jù)。

原告某復(fù)合材料公司為支持其訴訟請求，向本院提交如下證據(jù)：

1、原告某復(fù)合材料公司工商登記資料，證明原告某復(fù)合材料公司系專業(yè)從事無紡布復(fù)合材料生產(chǎn)型企業(yè)。

2、兩被告任職決定書、季某某養(yǎng)老保險手冊、關(guān)于季某某的說明、季某某考勤記錄表，證明季某某與原告某復(fù)合材料公司之間存在勞動合同關(guān)系。

3、丁某某工作筆記、會議記錄、丁某某做出批示的處罰決定，證明兩被告是原告某復(fù)合材料公司的高級管理人員，任職副總經(jīng)理。

4、力鵬公司工商檔案及2014年7月4日名稱受理通知書、2014年7月7日名稱核準(zhǔn)通知書、2014年8月15日股東會決議，證明兩被告在任職原告某復(fù)合材料公司處時，即與案外人吉安鵬共同設(shè)立力鵬公司，經(jīng)營原告某復(fù)合材料公司同類業(yè)務(wù)，實施了損害原告某復(fù)合材料公司利益的行為。

5、2014年7月30日力鵬公司與第三方購銷合同，證明兩被告在工商部門核準(zhǔn)名稱后開始經(jīng)營與原告某復(fù)合材料公司同類業(yè)務(wù)。

6、2014年8月3日原告某復(fù)合材料公司與第三方購銷合同以及賬戶交易明細(xì)回單，證明原告某復(fù)合材料公司經(jīng)營同類業(yè)務(wù)銷售價為每平方米6元。

7、2014年11月20日南通市海安質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局《關(guān)于對原告某復(fù)合材料公司函的回復(fù)》，證明證據(jù)5的客觀存在。

8、原告某復(fù)合材料公司購銷聚丙烯、聚乙烯、透氣粒子材料的發(fā)票，增值稅發(fā)票及成本分析表，證明原告某復(fù)合材料公司生產(chǎn)涉案產(chǎn)品的成本。

兩被告質(zhì)證認(rèn)為，1、對證據(jù)1的真實性沒有異議，但可以看出原告某復(fù)合材料公司與力鵬公司的經(jīng)營范圍并不一致。

2、關(guān)于證據(jù)2，兩被告對任職決定書的內(nèi)容及制定過程不清楚，未向兩被告出示或采取公示方法予以公布；對季某某養(yǎng)老保險手冊、關(guān)于季某某的說明、季某某考勤記錄表的真實性沒有異議，但不能達(dá)到原告某復(fù)合材料公司的證明目的，季某某僅負(fù)責(zé)某復(fù)合材料公司設(shè)備維修。另外，原告某復(fù)合材料公司沒有為丁某某繳納養(yǎng)老保險。

3、對證據(jù)3的真實性沒有異議，但是從證據(jù)內(nèi)容來看僅僅是丁某某作為原告某復(fù)合材料公司中層干部向經(jīng)理請示是否進行處罰，丁某某沒有處罰別人。

4、對證據(jù)4的真實性沒有異議，但該組證據(jù)不能達(dá)到原告某復(fù)合材料公司的證明目的。首先，該工商登記資料表明力鵬公司于2014年7月4日申請設(shè)立，而季某某在2014年6月18日已經(jīng)從原告某復(fù)合材料公司離職。其次，力鵬公司第一次股東會決議形成于2014年8月15日，丁某某在此之前沒有參加力鵬公司的實際經(jīng)營，其在2014年8月5日離職之前并沒有實施所謂的損害公司行為。

5、證據(jù)5系涂改的的復(fù)印件，對其真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可。

6、關(guān)于證據(jù)6中的購銷合同，原告某復(fù)合材料公司所提交的證據(jù)復(fù)印件與原件不一致，存在篡改的嫌疑；對交易明細(xì)回單的真實性沒有異議，但從該回單中可以看出第三方向原告某復(fù)合材料公司買的產(chǎn)品為90毫米厚的防水透氣膜，該產(chǎn)品不屬于力鵬公司經(jīng)營范圍。

7、證據(jù)7僅能證明被告力鵬公司因存在偽造檢驗報告的行為被南通市海安質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局處罰，并不能達(dá)到原告某復(fù)合材料公司的證明目的。

8、證據(jù)8與本案無關(guān)，不能證明原告某復(fù)合材料公司所謂的損失存在。

除以上書面證據(jù)外，原告某復(fù)合材料公司還申請其公司員工周文美、殷俊鳳到庭作證，其二人證言主要為：丁某某、季某某系公司副總，是原告某復(fù)合材料公司老板周某某在車間會議時宣布的，讓員工稱二者為副總，丁某某負(fù)責(zé)安排工人工作、發(fā)放工資，季某某負(fù)責(zé)設(shè)備維護。

被告丁某某、季某某未向本院提交證據(jù)。

本院綜合認(rèn)證認(rèn)為，原告某復(fù)合材料公司所提交的證據(jù)系原件或能夠與其他證據(jù)相印證的復(fù)印件，本院對其形式真實性均予以確認(rèn)，就其與本案的關(guān)聯(lián)性及能否證明待證事實，本院將結(jié)合案件事實綜合予以認(rèn)定。

經(jīng)審理查明：原告某復(fù)合材料公司成立于2008年6月3日，主要經(jīng)營無紡布復(fù)合材料、塑料制品加工、銷售及上述產(chǎn)品的進出口業(yè)務(wù)，員工約有20人左右。被告丁某某、季某某于2012年下半年至原告某復(fù)合材料公司處工作，但均未辦理正式入職手續(xù)。被告丁某某、季某某分別在原告某復(fù)合材料公司處工作至2014年8月5日、2014年6月18日，均未辦理離職手續(xù)，原告某復(fù)合材料公司分別發(fā)放工資至2014年7月份、2014年6月份。在原告某復(fù)合材料公司工作時，丁某某主要負(fù)責(zé)車間生產(chǎn)等工作并參與勞動，季某某負(fù)責(zé)設(shè)備的維護等工作，兩人月工資在五、六千元左右。2012年7月至2013年7月間，原告某復(fù)合材料公司為被告季某某繳納基本養(yǎng)老保險，沒有為丁某某繳納社會保險。

原告某復(fù)合材料公司提供的2014年7月26日簽到表載明：周某某為總經(jīng)理，所屬部門為經(jīng)理室；丁某某為生產(chǎn)主管，所屬部門為車間；殷俊鳳為銷售主管，所屬部門為業(yè)務(wù)部；另有倉庫主管、技術(shù)主管、采購主管、質(zhì)檢主管等若干名。

力鵬公司工商登記資料顯示，2014年7月7日，江蘇省南通工商行政管理局發(fā)出名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書，載明：核準(zhǔn)該公司名稱，保留期至2015年1月6日，在保留期內(nèi)，至領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前不得用于從事經(jīng)營活動，不得轉(zhuǎn)讓，擬設(shè)立公司的股東為吉安鵬、丁某某、季某某。

2014年8月15日，吉安鵬、丁某某、季某某三人召開力鵬公司第一次股東會決議，制定了公司章程、選舉了公司董事、監(jiān)事。

2014年8月26日，力鵬公司成立。2014年9月18日，經(jīng)南通市海安工商行政管理局核準(zhǔn)登記。營業(yè)期限自2014年8月26日至2044年8月25日，經(jīng)營范圍為高性能膜材料銷售；節(jié)能建筑防水材料生產(chǎn)、銷售；自營和代理各類商品的進出口業(yè)務(wù)。

另查明，2014年7月30日，吉安鵬以力鵬公司名義與上海鑫齊鋼結(jié)構(gòu)工程有限公司簽訂銷售合同一份，出售防水透氣膜。后因原告某復(fù)合材料公司舉報，南通市海安質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局因力鵬公司偽造檢驗報告對力鵬公司采取了責(zé)令改正、罰款及沒收違法所得的行政處罰措施。

訴訟中，原告某復(fù)合材料公司要求提取產(chǎn)品進行成本造價鑒定、申請調(diào)取案外人吉安鵬2014年6月至2015年8月間的個人銀行往來流水，因與本案無關(guān)聯(lián)性且涉及案外人的個人信息，本院不予準(zhǔn)許。

本院認(rèn)為：本案為損害公司利益糾紛。我國公司法規(guī)定了董事、高級管理人員的競業(yè)禁止義務(wù)，負(fù)有此項義務(wù)的董事、高級管理人員不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。本案的爭議焦點為：1、被告丁某某、季某某是否為原告某復(fù)合材料公司高級管理人員？2、如被告丁某某、季某某是原告某復(fù)合材料公司高級管理人員，在職期間是否從事了自營或者為他人經(jīng)營同類業(yè)務(wù)并獲取相應(yīng)收入？

關(guān)于爭議焦點一，本院認(rèn)為丁某某、季某某作為原告某復(fù)合材料公司高級管理人員是值得商榷的。

原告某復(fù)合材料公司主張丁某某、季某某為公司副總經(jīng)理的主要依據(jù)有二，即任職決定書和員工證言。關(guān)于任職決定書，其上僅加蓋有原告某復(fù)合材料公司印章，原告某復(fù)合材料公司并未提交相應(yīng)的證據(jù)證明曾將該任職決定書交付兩被告且兩被告接受任命，或者曾將該任職決定書公示公開，或者向兩被告曾出具聘書。故據(jù)該任職決定書難以認(rèn)定兩被告即原告某復(fù)合材料公司的高級管理人員。關(guān)于員工證言，兩證人系原告某復(fù)合材料公司員工，其證言與原告某復(fù)合材料公司有利害關(guān)系。證人證言也僅能證明周某某只是在車間開會時宣布讓其他員工稱兩被告為副總，丁某某負(fù)責(zé)車間生產(chǎn)、季某某負(fù)責(zé)設(shè)備維修?？陬^上稱謂的副總經(jīng)理，并不能直接就認(rèn)定為公司法意義上的高級管理人員。

另據(jù)原告某復(fù)合材料公司所提交的處罰書，丁某某作為所謂副總沒有對下屬員工作出罰款50元、100元的處罰決定權(quán)，仍需向上級領(lǐng)導(dǎo)請示。同時，從原告某復(fù)合材料公司所提交的簽到表來看，丁某某亦僅是公司的生產(chǎn)主管，所屬部門為車間，而非經(jīng)理室，與公司的其他主管（銷售、倉庫、技術(shù)、導(dǎo)購、質(zhì)檢、財務(wù)）屬同類級別。由此亦可以看出，本案被告并不具備通常公司高級管理人員所具備的對企業(yè)經(jīng)營決策、管理所具有的領(lǐng)導(dǎo)和指揮權(quán)，對企業(yè)也沒有實際控制的能力。

公司法規(guī)定了公司高級管理人員這一概念，但對其內(nèi)涵和外延并無法律上的解釋或具體規(guī)定。本案兩被告作為原告某復(fù)合材料公司這一小微企業(yè)的管理人員，不管從形式上還是實質(zhì)上來看，認(rèn)定兩被告系公司法意義上的高級管理人員是值得商榷的。

關(guān)于爭議焦點二，公司可以追究的應(yīng)當(dāng)是董事、高管人員在任職期間內(nèi)進行的競業(yè)行為，董事、高管在離任后由于已經(jīng)失去了董事、高管人員的身份，就不再負(fù)有競業(yè)禁止義務(wù)。故退一步講，即使兩被告曾為原告某復(fù)合材料公司的高級管理人員，因其經(jīng)營力鵬公司是在離開原告某復(fù)合材料公司之后，故其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

關(guān)于季某某，根據(jù)考勤記錄表及雙方陳述，季某某已于2014年6月19日離開原告某復(fù)合材料公司處，此后再未至原告處工作。季某某并未與原告某復(fù)合材料公司簽訂勞動者競業(yè)禁止協(xié)議，其在離開原告某復(fù)合材料公司后已非原告某復(fù)合材料公司高管，與他人設(shè)立力鵬公司并未損害原告某復(fù)合材料公司的利益，故對原告某復(fù)合材料公司要求其賠償損失的訴求，本院不予支持。

關(guān)于丁某某，原、被告雙方一致確認(rèn)，其于2015年8月6日離開原告某復(fù)合材料公司處，此后再未至原告處工作，原告某復(fù)合材料公司發(fā)放工資至2015年7月份。力鵬公司第一次股東會議召開于2014年8月15日，成立于2014年8月26日，經(jīng)工商部門核準(zhǔn)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照在2014年9月18日，均是在被告丁某某離開原告某復(fù)合材料公司處后發(fā)生的。此時，被告丁某某作為股東成立力鵬公司從事經(jīng)營活動，未損害原告某復(fù)合材料公司利益。

在此之前，原告某復(fù)合材料公司主張損失的主要依據(jù)為2014年7月30日力鵬公司購銷合同。該合同的經(jīng)辦人為吉安鵬，其確實在工商部門未核準(zhǔn)營業(yè)執(zhí)照之前使用力鵬公司名義進行經(jīng)營活動，貨款亦約定匯入其個人賬戶。然而，原告某復(fù)合材料公司并無證據(jù)證明被告丁某某參與此事進行了經(jīng)營活動、產(chǎn)生了損害公司利益的后果，并獲取了相應(yīng)收入。公司法規(guī)定公司高級管理人員競業(yè)禁止義務(wù)的目的是防范其利用掌控、知悉的公司商業(yè)秘密、客戶資源、專利技術(shù)等，另行開設(shè)公司損害所任職公司利益。從本案情況來看，原告某復(fù)合材料公司并不能舉證證明被告丁某某具有上述情節(jié)。故原告某復(fù)合材料公司據(jù)此要求丁某某賠償公司損失，無事實和法律依據(jù)，本院不予支持。

綜上，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百四十八條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告南通某某復(fù)合材料有限公司的訴訟請求。

案件受理費6700元，由原告南通某某復(fù)合材料有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于江蘇省南通市中級人民法院，同時向該院預(yù)交上訴案件受理費6700元（該院開戶行：中國銀行南通市西被閘支行，戶名：南通市財政局，帳號：47×××82）。

審　判　長　許金海

審　判　員　王　蕾

人民陪審員　李　明

二〇一五年十一月十三日

書　記　員　朱伯蘭

損害公司利益  責(zé)任糾紛