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山東省濟(jì)南市市中區(qū)人某法院

某事判決書(shū)

（2014）市商初字第989號(hào)

原告濟(jì)南某某某工貿(mào)有限公司，住所地濟(jì)南市。

法定代表王某某，總經(jīng)理。

委托代理人牛曰晉，北京金誠(chéng)同達(dá)（濟(jì)南）律師事務(wù)所律師。

被告胡明某，男，19**年**月**日生，漢族，山東肯雅隆股權(quán)投資基金管理有限公司項(xiàng)目經(jīng)理，住濟(jì)南市

委托代理人陳艷，山東昌平律師事務(wù)所律師。

原告濟(jì)南某某某工貿(mào)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)大某工貿(mào)公司）與被告胡明某股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告大某工貿(mào)公司法定代表人王某某的委托代理人牛曰晉、被告胡明某的委托代理人陳艷到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原 告大某工貿(mào)公司訴稱(chēng)，2013年9月5日，原、被告簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，合同約定被告將其持有的鄒城市某某天然氣有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)鄒城某某公司）的股權(quán)全 部轉(zhuǎn)讓給原告，原告在合同簽訂之日向被告支付定金100萬(wàn)元，該定金用于辦理鄒城某某公司土地使用證手續(xù)，被告應(yīng)于收到定金之日起五個(gè)月內(nèi)取得上述土地使 用證。原告依約于2013年9月5日向被告支付定金100萬(wàn)元，但被告至今未能辦理上述土地使用證，侵害了原告合法利益，被告應(yīng)依法向原告返還定金200 萬(wàn)元，但被告返還100萬(wàn)元后，剩余100萬(wàn)元未返還，為維護(hù)原告合法利益，原告訴至法院要求判令：1、解除原、被告雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；2、被告返 還定金100萬(wàn)元。

被 告胡明某辯稱(chēng)，雙方簽訂合同前，原告知曉辦理涉案土地證具有不確定性，故要求約定一定期限內(nèi)未辦理上述土地證，原告有權(quán)撤銷(xiāo)本案合同。雙方對(duì)五個(gè)月內(nèi)可能 無(wú)法取得土地證是預(yù)知的，合同約定原告對(duì)此有撤銷(xiāo)合同的權(quán)力，該約定只是原告選擇撤銷(xiāo)或繼續(xù)履行合同的權(quán)利行使條件，是原告的選擇權(quán)而非違約條款，辦理土 地證并非是被告必須完成的合同義務(wù)，不應(yīng)適用定金罰則。且涉案合同第五條約定，原告的第一筆款項(xiàng)（股權(quán)轉(zhuǎn)讓款）到達(dá)甲方指定賬號(hào)合同生效，本案合同未生 效，定金以合同的有效成立為前提，本案合同未生效，不適用定金罰則。另外，定金罰則的適用必須有違約行為的存在，本案中，土地證是否取得不影響股權(quán)的轉(zhuǎn) 讓?zhuān)粫?huì)導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，未取得土地證與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的解除無(wú)因果關(guān)系。綜上，本案不適用定金罰則。原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)該駁回。

經(jīng) 審理查明，2013年8月15日，原、被告雙方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同一份。合同主要內(nèi)容為，轉(zhuǎn)讓方（甲方）胡明某，受讓方（乙方）大某工貿(mào)公司；合同標(biāo)的：鄒 城某某公司100％股權(quán)；合同價(jià)格3300萬(wàn)元；付款方式：乙方在合同簽訂之日給付甲方定金100萬(wàn)元，該款項(xiàng)專(zhuān)項(xiàng)用于辦理鄒城某某公司土地證手續(xù)，不得 挪用，甲方自收到定金之日起五個(gè)月內(nèi)未取得土地證的，乙方有權(quán)撤銷(xiāo)本合同。土地證辦至鄒城某某公司名下，乙方即支付2000元股權(quán)轉(zhuǎn)讓款給甲方，甲方自收 到款項(xiàng)之日起一周內(nèi)到工商局將64％股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方，并將鄒城某某公司經(jīng)營(yíng)權(quán)交接給乙方。以上各項(xiàng)手續(xù)辦理完畢后，乙方支付1200萬(wàn)元給甲方；乙方第一 筆款項(xiàng)到達(dá)甲方指定賬號(hào)合同生效。

2013年9月5日，被告收到原告交付的100萬(wàn)元定金。

2014 年6月20日，原告向被告出具通知一份，該通知主要內(nèi)容為，被告于2013年9月15日收取原告100萬(wàn)元定金，但至今未取得土地證，按照合同第三條約 定，原告正式通知被告取消雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。原告以特快專(zhuān)遞方式將該通知郵寄給被告。被告自述該通知于同日下午收取。

2014 年6月20日，被告胡明某與北京中投瑞安投資管理中心簽訂鄒城某某公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一份，協(xié)議約定胡明某將其持有的95％的鄒城某某公司股權(quán)以1425萬(wàn) 元價(jià)格轉(zhuǎn)讓給北京中投瑞安投資管理中心。2014年7月1日，胡明某向鄒城市工商行政管理局提交了公司登記申請(qǐng)書(shū)，申請(qǐng)法定代表人由胡明某變更為孫慶康， 股東由胡明某、高某變更為北京中投瑞安投資管理中心、王小青。2014年7月2日，鄒城某某公司股東（發(fā)起人）由胡明某變更為王小青，法定代表人由胡明某 變更為孫慶康。

被 告胡明某為證實(shí)上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂的時(shí)間，申請(qǐng)證人孫慶康出庭作證。證人孫慶康，系鄒城市某某天然氣有限公司執(zhí)行董事。其陳述，我于2012年年底將涉 案股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被告，轉(zhuǎn)讓后想再買(mǎi)回來(lái)，但被告說(shuō)已經(jīng)把這個(gè)公司賣(mài)了，后于2014年6月20日下午被告給我打電話說(shuō)之前的買(mǎi)賣(mài)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同解除了，問(wèn)我是 否還買(mǎi)回公司股權(quán)，我于當(dāng)晚8、9點(diǎn)鐘和合伙人王小青趕到被告處并簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，上述股權(quán)于2014年7月辦理了變更手續(xù)。原告認(rèn)為證人的上述陳述 與本案無(wú)關(guān)。

以上事實(shí)，由原告提供股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、收據(jù)、企業(yè)變更情況登記、被告提供的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、鄒城市某某天然氣有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司登記申請(qǐng)書(shū)、企業(yè)變更情況及當(dāng)事人的陳述等證據(jù)予以證實(shí)。

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題主要為：一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的部分條款是否進(jìn)行了變更。三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否適用定金罰則。

關(guān)于第一個(gè)問(wèn)題：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。原告認(rèn)為合同成立且生效。被告認(rèn)為原告的第一筆款項(xiàng)（股權(quán)轉(zhuǎn)讓款）到達(dá)被告指定賬號(hào)合同生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓款未付，故股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未生效。

對(duì) 該焦點(diǎn)問(wèn)題，本院認(rèn)為，原、被告雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同第五條第一款約定，原告第一筆款項(xiàng)到達(dá)被告指定賬號(hào)合同生效。合同對(duì)第一筆款項(xiàng)性質(zhì)未進(jìn)行明確約 定，原告于2013年9月5日向被告支付定金100萬(wàn)元，該款項(xiàng)應(yīng)認(rèn)定系原告向被告支付的第一筆款項(xiàng)，故雙方股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立且生效。

關(guān) 于第二個(gè)問(wèn)題：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的部分條款是否進(jìn)行了變更。被告為證實(shí)原、被告雙方對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同部分條款進(jìn)行了變更，提交短信一宗、郵件截屏一宗。短信的內(nèi) 容載明：原告法定代表人王某某向被告發(fā)出郵箱地址WYD1370531﹫SOHU……，被告告知王某某郵箱地址已經(jīng)收到且已發(fā)到該郵箱。郵件截屏載明，被告向QQ郵箱BENSON，〈56******﹫QQ.COM〉發(fā)送文件，該郵箱內(nèi)有王某某身份證復(fù)印件一份和附件一個(gè)，附件為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同一份，合同載明，轉(zhuǎn)讓方聯(lián)系人為胡明某，受讓方為原告，合同標(biāo)的鄒城某某公司95％股權(quán)；合同價(jià)格2200萬(wàn)元……，該合同落款處為空白。原告對(duì)短信的截屏的真實(shí)性無(wú) 異議，其認(rèn)為，原、被告雙方業(yè)務(wù)往來(lái)過(guò)程中告知郵箱地址是正常現(xiàn)象。對(duì)郵箱截屏的真實(shí)性有異議，其認(rèn)為即使上述證據(jù)是真實(shí)的，是被告發(fā)給原告的，是被告單 方提出變更合同，該合同未經(jīng)原告簽字或加蓋公章，屬于未生效合同。被告為證實(shí)因原告未取得貸款導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同部分條款變更，提交錄音證據(jù)兩份。其中一份 錄音證據(jù)內(nèi)容為張鶴某（原、被告之間的中間人）、胡漢某（被告之父）、胡明某于2015年4月14日在經(jīng)四路魯能新天地的錄音，該錄音中張鶴某陳述的內(nèi)容 為：銀行催了他（王某某）好幾回辦抵押，他總說(shuō)抵押人長(zhǎng)病，要等等，最后抵押人死了，死了肯定解決不了這個(gè)事了。第二份錄音證據(jù)內(nèi)容為于某（被告之妻）、 王某某于2015年4月26日的電話錄音：于：……我覺(jué)的都是朋友介紹的，又沒(méi)什么大矛盾……能否協(xié)商解決一下呢？王：一開(kāi)始我積極的找他爺倆解決這個(gè) 事，他根本不理，后來(lái)采取法律程序，你抓緊讓他再找我吧，生意人之間有糾紛很正常……原告認(rèn)為上述錄音證據(jù)在錄制程序上不符合證據(jù)收集程序，其中第一份錄 音證據(jù)中張鶴某陳述是否屬實(shí)被告未提交其他證據(jù)印證，即使貸款沒(méi)有取得也與本案無(wú)關(guān)聯(lián)。雙方在2014年5、6月份商量所謂合同變更事宜時(shí)，被告已經(jīng)超出 合同約定期限未辦理土地出讓證，該證據(jù)不能證實(shí)原告因未取得貸款導(dǎo)致無(wú)法支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。第二份錄音證據(jù)質(zhì)證意見(jiàn)同上。被告為證實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的變更過(guò)程 和第一份錄音證據(jù)中張鶴某的身份，申請(qǐng)證人王某某出庭。王某某陳述，其系山東肯雅隆股權(quán)投資基金管理有限公司會(huì)計(jì)，與被告胡明某是同事關(guān)系。胡明某個(gè)人名 下有一個(gè)加氣站，通過(guò)中間人張鶴某的介紹轉(zhuǎn)讓給原告，這個(gè)站當(dāng)時(shí)沒(méi)有土地證，原告與被告協(xié)商轉(zhuǎn)讓款3300萬(wàn)元包括辦理土地證，因?yàn)楫?dāng)時(shí)站建偏了一點(diǎn)，占 用了別人土地，辦理土地證麻煩。被告怕這個(gè)站原告不要了，所以約定原告付100萬(wàn)元辦土地證用，當(dāng)時(shí)協(xié)商的是，辦這土地證時(shí)間比較長(zhǎng)，且該證不一定能辦下 來(lái)，說(shuō)是五個(gè)月內(nèi)辦不下來(lái)的，就撤銷(xiāo)合同?？斓轿鍌€(gè)月時(shí)，辦不完土地證，胡明某找原告法定代表王某某，問(wèn)他合同要不要繼續(xù)履行，當(dāng)時(shí)王某某某說(shuō)他們?cè)诋?dāng)時(shí)社 會(huì)資源比較豐富，讓胡明某降價(jià)，原來(lái)是3300萬(wàn)元，降價(jià)到2200萬(wàn)元，他自己去辦土地證和工商手續(xù)。說(shuō)好這個(gè)事后，當(dāng)場(chǎng)擬定一個(gè)合同，王某某某沒(méi)有拿公 司的章，當(dāng)時(shí)他拿了一份合同說(shuō)回公司蓋章。后來(lái)，胡明某和王某某聯(lián)系比較多，款怎么回事，其不清楚，但其曾問(wèn)王某某2200萬(wàn)元的款什么時(shí)候能打過(guò)來(lái)，王 某某某說(shuō)正在辦貸款的抵押手續(xù)，再往后他就一直說(shuō)忙，不再來(lái)公司了。拖了一段時(shí)間之后，這個(gè)站有很多人相中了，想從胡明某這里買(mǎi)，胡明某問(wèn)王某某買(mǎi)不買(mǎi)，聽(tīng)胡明某說(shuō)王某某不要了。2013年7、8月份，第一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂時(shí)其在場(chǎng)，具體時(shí)間記不清了。2014年2月份左右第二份合同也是其打印的，具體時(shí)間亦記不清了。因胡明某比較忙，都由其與王某某聯(lián)系。原告對(duì)證人證言不予認(rèn)可，其認(rèn)為山東肯雅隆公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明法定代表人為胡明某，證人王某某與胡明某 不是簡(jiǎn)單的同事關(guān)系，是老板與雇員的關(guān)系，雙方存在利益關(guān)系，其證言不具備真實(shí)性和客觀性，且從證人的身份來(lái)著其僅僅公司的財(cái)務(wù)人員，不可能參與公司合同 的起草、修訂、變更等，公司應(yīng)當(dāng)由專(zhuān)業(yè)的法律人士起草和修訂合同，因此證人證言不符合常理。

對(duì) 該焦點(diǎn)問(wèn)題，本院認(rèn)為，被告提交的郵件中的合同僅是其單方出具合同文本，該合同落款處為空白，被告僅憑提交的錄音證據(jù)不能證實(shí)原告貸款不能及因貸款不能導(dǎo) 致無(wú)法支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款進(jìn)而導(dǎo)致雙方變更股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的事實(shí)，故被告抗辯股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同部分條款進(jìn)行了變更的意見(jiàn)，本院不予以采納。

關(guān) 于第三個(gè)問(wèn)題：股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否適用定金罰則。原告認(rèn)為，被告在收取原告100萬(wàn)元定金之后，未按股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行約定義務(wù)，給原告造成了經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)向 原告雙倍返還定金，被告已經(jīng)返還100萬(wàn)元，另100萬(wàn)元也應(yīng)當(dāng)返還。被告認(rèn)為，被告提供證據(jù)整體上是可以證明合同簽訂、變更、解除的事實(shí)，被告不存在違 約行為，雙方解除合同，被告已退給原告100萬(wàn)元的定金，本案無(wú)論在事實(shí)還有法律適用方面，被告均不應(yīng)雙倍返還原告定金。

對(duì) 該焦點(diǎn)問(wèn)題，本院認(rèn)為，定金是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對(duì)方款項(xiàng)，其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，給付定金的一方不履行合同約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定 金，收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。本案中原告向被告交付100萬(wàn)元款項(xiàng)，合同中該款項(xiàng)雖稱(chēng)為定金，但從合同字面解釋?zhuān)摱ń鸱峭?全履約保證，其僅專(zhuān)項(xiàng)用于辦理土地使用證。關(guān)于辦理土地使用證需經(jīng)行政審批，非原、被告所能控制，故雙方約定了五個(gè)月的辦理期限系是否繼續(xù)履行合同的制約 條件，該期限的約定亦能說(shuō)明雙方對(duì)該土地辦理非能力所及的預(yù)見(jiàn)性。定金罰則適用于故意不履行，本案被告因標(biāo)的物瑕疵不能履行，故該100萬(wàn)元合同中雖稱(chēng)為 定金，但不應(yīng)適用定金罰則。

綜 上所述，原、被告之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，意思表示真實(shí)，內(nèi)容未違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同合法有效。原、被告雙方均應(yīng)按照約定全面履行各自的義 務(wù)。原告于2014年6月20日向被告出具了解除合同通知書(shū)，被告亦確認(rèn)收取了該通知，故原、被告簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)予以解除，無(wú)需再行解除。通過(guò)股 權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定及雙方當(dāng)事人的陳述，本院認(rèn)定原、被告雙方對(duì)辦理涉案土地使用證的不確定性具有預(yù)見(jiàn)性，且100萬(wàn)元定金僅專(zhuān)項(xiàng)用于辦理土地使用證，原告未 提交證據(jù)證實(shí)被告辦理該證件過(guò)程中存有故意不履行行為，被告在辦理該證期間不存在違約，故該定金100萬(wàn)元不適用定金罰則。故原告要求返還100萬(wàn)元的訴 訟請(qǐng)求本院不予以支持。依照《中某人某共和國(guó)某事訴訟法》第六十四條第一款、《中某人某共和國(guó)合同法》第一百一十五之規(guī)定，判決如下：

駁回原告濟(jì)南某某某工貿(mào)有限公司的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)13900元，由原告濟(jì)南某某某工貿(mào)有限公司負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于山東省濟(jì)南市中級(jí)人某法院。

審　判　長(zhǎng)　蘇樂(lè)風(fēng)

審　判　員　許　毅

人某陪審員　查　珩

二〇一六年一月十一日

代理書(shū)記員　胡　越

買(mǎi)賣(mài)合同糾紛